《公司法教程》大学出版社.pdfVIP

第 1 页 第一章　　　　公司与公司法概述 第一节　　　　公司的概念与特征 一、公司的概念 公司法是规范公司的组织与活动 的法律 ，由此决定了揭示公 司的概念与特征乃是公司立法与公司法理论研究的逻辑起点。 公司是 资本主义生产关系 的产物 ，是世 界性 的经济组织形 式 ，这就决定了认识公司的概念 ，离不开对各 国公司法 的比较分 析 。由于各 国法律文化及公司法制度 的差异 ，对公司概念 的表述 也不尽一致 。 在英美法系 国家 ，公司是指数人 出于共 同 目的而进 行 的组 合 ，常常是为 了营利而经营业务 ，对于合伙难 以胜任 的联合 ，一 般采用这种组织形式。 由此可见，英美法系 国家在学理上强调 公司是有别于合伙 的人 的组合 ，确认公司的本质属性有二 ，即法 人与有限责任 。 在大陆法系 国家 ，公司是指依法定程序设立的以营利为 目的 的社 团法人 。它揭示公司具有 以下特征 ：其一 ，公司是社 团法 人 。在大陆法系国家 ，以公法与私法理论作为划分 的基础 ，将法 人分为公法人和私法人。前者是指依公法而组织起来的法人 ， 它 担负的是 国家管理 的职能 ，如各类 国家机关 ；后者是指依私法而 组织起来 的法人 ，它追求 的是私人 的 目的，而不是管理社会和制 《牛津法律大词典》，光明日报出版社， 年版 ，第 页 。 第 2 页 衡社会 ，如各种企业 。私法人又分为社 团法人和财 团法人 ，社 团 法人是社员的结合 ，又称人 的结合 ；财 团法人 以财产捐助为其成 立 的基础 ，又称财产 的组合 。公司是 由股东或社员共 同出资组成 的，在法人分类 中首先被定位为社 团法人 。其二，公司是 以营利 为 目的的社 团法人 。大 陆法系 国家根据 设立社 团法人 目的的不 同，进而又将社团法人分为公益社 团法人和营利社 团法人 ，前者 以公益为 目的，后者 以营利为 目的。强调公司设立与经营的唯一 目的在 于获取利润 ，所 以公司是营利社 团法人 。公司 的这一特 征 ，既区别于不 以营利为 目的的公益社 团法人 ，又区别于 以行政 管理为 目的的公法人 。其三 ，公司是依法成立 的社 团法人 。依法 成立是指依商法或公司法 的规定进行组织和登记 ，只有依法组织 并履行了登记手续 ，公司才能取得法人资格 。 比较英美法系和大陆法系 国家对公司的定义 ，尽管在表述上 略有差异 ，但都确认 了公司是 由两个或两个 以上的股东出资组成 的、以营利为 目的的法人 。虽然我 国公司法基于国情与西方 国家 的不 同，确认 了国有独资公司这一特殊 的公司类型 ，但从总体上 说 ，并未抛弃传统的公司概念 ，仍肯定了公司固有 的社 团性法律 特征 。依据我 国公司法 的规定 ，公司是指 由两个或两个 以上 的股 东出资组成的、从事营利性经济活动的企业法人 。 二 、公司的特征 （一 ）营 利 性 公司是 以营利为 目的的经营组织 ，因此营利性是公司的本质 特征之一 。公司的营利性特征有两层含义 ：其一，设立公司的 目 的是为 了获取利润 。任何投资者 出资设立公司 ，就其 目的而言， 都是为 了获取利润 。尽管 以营利为 目的始 ，而 以经营亏损乃至于 破产告终的公司不在少数 ，但并不因之而丧失公司设立 目的上 的 营利性特性 。由于我 国在 旧的经济体制下 ，对公司的营利性特征 讳莫若深 ，致使在学理上对企业 的界定模糊不清 ，在实践 中谈利 第 3 页 色变 ，这是极不正常的现象 。实行市场经济体制后 ，尽管迄今为 止 ，还没有在法律和政策上 明确规定公司是营利性经营组织 ，但 在公司法 中已明确规定公司 以实现资产 的保值增值为 目的，这在 实质上 已经肯定了公司的营利 目的。其二