论商业贿赂犯罪之立法构建研究.pdfVIP

中国刑法学年会文集 论商业贿赂犯罪之立法构建 唐大森+ 王鑫” 社会主义市场经济确立后，随着商品经济的进一步发展，市场竞争格局 已基本形成。但随着市场竞争的加剧，各种不规范的竞争行为也随之出现， 这些行为严重扰乱了市场的竞争秩序，为第八届全国人大常委会于1993年9 月2日通过的《反不正当竞争法》所禁止，1997年修订的刑法也专章规定了 破坏社会正义市场经济罪，对严重扰乱市场经济秩序的行为进行了规制。商 业贿赂是一种较为典型的扰乱市场经济秩序的行为，因而刑法第163条、第 164条分别规定了公司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪。但是， 随着市场经济的发展，刑法在商业贿赂犯罪立法上的滞后已显现出来，因此， 商业贿赂犯罪的立法也应当随之予以完善。 一、 应当明确界定商业贿赂犯罪的范围 《反不正当竞争法》将商业贿赂界定为“经营者采用财物或者其他手段 进行贿赂以销售或者购买商品”的行为。但十余年后，商业贿赂行为实际上 发生了很大的变化。为了对商业贿赂犯罪进行有效的打击，对商业贿赂犯罪 范围的明确界定就显得尤为必要。 (一)应当明确界定商业贿赂犯罪与公务贿赂犯罪的界限，将国家工作 人员的经济受贿犯罪从公务贿赂犯罪中剥离出来，设立经济受贿罪和经济行 贿罪 《反不正当竞争法》第22条规定商业贿赂行为“构成犯罪的，依法追究 刑事责任”。这是立法上对商业贿赂行为的首次刑事意义上的否定。但作为 刑法规范，就应该是行为规范与制裁规范的结合，如果没有处罚规范，就不 能认为是刑法规范。①因此，对商业贿赂犯罪进行规制的刑法规范就体现在 我国刑法第163条和第164条规定的公司、企业人员受贿罪和对公司、企业 人员行贿罪中。当然，刑法第184条规定了银行或者金融机构工作人员收受 贿赂的行为依照刑法第163条的规定定罪处罚，因此，该条规定将银行或者 +安徽大学法学院教授、硕士生导师。 木丰安徽大学法学院2005级刑法专业法学硕士生。 ①李洁：《保护消费者权益刑事立法的特征与评判》，载《河南省政法管理干部学院学报》 2004年第5期。 论商业贿赂犯罪之立法构建 金融机构工作人员收受贿赂的犯罪纳入了公司、企业人员受贿罪中。此外， 《刑法》第385条第2款规定：“国家工作人员在经济往来中，违反国家规 定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。”也就是 说，立法上对国家工作人员在经济往来中收取回扣、手续费的商业贿赂行为 以受贿罪来定罪处罚，因此，刑法第385条、第389条规定的行贿罪和受贿 罪不属于商业贿赂犯罪，而应当属于公务贿赂犯罪的范畴。 商业贿赂犯罪损害了公平的竞争文化，损害了市场竞争机制，并扭曲了 价值规律在市场经济中对资源配置的基础性作用，因此，商业贿赂犯罪所侵 犯的法益是社会主义市场经济秩序。刑法第385条第2款规定的“经济往来” 实际上是国家工作人员代表其所在单位进行的一种商业活动。国家工作人员 在这种商业活动中收受贿赂的行为活动侵害了国家工作人员的职务廉洁性并 且扰乱了市场经济秩序。在经济贿赂犯罪所侵害的这两重法益中，前者是涉 及社会公共管理，影响国家工作人员职务的公信力，而后者是经济性的。笔 者认为，经济贿赂犯罪所侵害的法益主要是经济性的法益，即对市场经济秩 序的破坏，而其国家工作人员的身份只是使其接受商业贿赂的一种职务便利； 而公务贿赂中的受贿罪和行贿罪主要侵害的是国家工作人员的职务廉洁性和 不可收买性，损害的是国家利益，侵害的是一种全局性的社会关系。因此， 笔者认为，经济贿赂犯罪的性质与受贿罪和行贿罪并不相同，其本质是一种 商业贿赂犯罪，国家工作人员的身份只是应当作为商业贿赂犯罪从重处罚的 情节之一，因此，应当将经济贿赂犯罪从公务贿赂犯罪中剥离出来，设立经 济受贿罪和经济行贿罪，纳入商业贿赂犯罪的范畴。这样的规定，也有利于 在刑法修改时，将商业贿赂犯罪专章规定，更有利于打击商业贿赂犯罪。 而且，与商业贿赂犯罪相比，经济贿赂犯罪不仅扰乱了市场经济秩序， 同时一定程度上侵害了国家工作人员的职务廉洁性；与公务贿赂犯罪相比， 经济贿赂犯罪对国家利益这种全局性的社会关系的破坏并不严重。因此，对 经济贿赂犯罪的规定应当严于普通的商业贿赂犯罪而宽于公务贿赂犯罪的法 定刑。 (二)应当适当扩大商业贿赂行为所涵盖的范围