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浅析国家及其财产豁免理论及中国实践
浅析国家及其财产豁免理论及中国实践
作者简介:齐雷,华东政法大学2006级法律硕士,研究方向为国际法。
摘要:伴随着国际交往的发展,在国际社会出现了国家及其财产的豁免理论及实践。十九世纪之前大多数国家采用绝对豁免主义,二十世纪后,越来越多的国家转向限制豁免主义,国家及其财产豁免对现代国际交往尤其国际经济交往有着重要意义。本文分析了国家及其财产豁免的理论根据及国际社会的关于国家及其财产豁免的两种理论与实践,并分析了我国在国家及其财产豁免上的实践及所持的立场,探讨了我国在国家及其财产豁免上存在的问题并提出了一定的建议。
关键词:豁免;根据;实践
国家及其财产豁免是国际习惯法上的一个重要原则。所谓国家及其财产豁免,简称为国家豁免,是指在国际交往中,一个国家及其财产未经其同意免受其他国家的管辖与执行的权利。其内容包括三个方面:第一、司法管辖的豁免;第二、诉讼程序的豁免;第三、强制执行的豁免。在国际关系中,国家豁免原则既来源于国家主权原则,同时又是对国家主权原则的维护和巩固。
一、国家及其财产豁免的根据
国家及其财产享有管辖豁免是国际法上的古老原则。关于为什么在国际交往中国家及其财产会享有豁免权的问题,即国家豁免权的根据,先后出现过治外法权说、国际礼让说、互惠说及国家主权说。治外法权说主张,一个主权者在另一个国家领土内,犹如在自己国家内一样,可以行使主权。治外法权说是近代国际社会的产物,实际上是伴随着不平等条约而产生的,是近代资本主义剥削、掠夺殖民地的产物,与现代国际法体系不相容,因而为国际社会抛弃。国际礼让说强调国家主权属地性,并认为国家之间互相给予豁免不是各自主权的需要而是基于国家之间有礼让和善意,该学说忽略了国家主权对外表现为独立性和平等性,容易成为一国侵犯他国国家豁免权的口实。互惠说认为豁免权的根据在于国家之间的互惠互利,该学说会导致国家根据其对外政策的需要来决定是否给予外国国家豁免权,这样无异于否定国家豁免权。
国家主权学说是为广大国际社会所接受的学说。国家主权说认为,国家及其财产豁免享有的豁免权是由国家主权派生出来的权利,豁免原则是国际主权派生出来的一项独立的国际法原则。而对于什么是主权,格老秀斯在其《战争与和平法》一书中指出:“凡行为不属于其他人的法律控制,从而不致因其他人的意志的行使而使之无效的权利,称为主权。”[1] 国家主权是国家具有的独立自主地处理自已对内和对外事务的最高权利,它具有两个方面的特性,在国内是最高的,对国外是独立的和平等的。国家主权在本国领土内享有最高权力这一特性派生出属地管辖权,而国家主权在对外国际关系中的平等和独立性派生出国家豁免权。因此,国家豁免权是国家固有的权利,国家豁免原则来源于国际法的基础-国家主权原则。 [2]其根据在于“平等者之间无管辖权”原则。著名的国际法学家奥本海(英)就曾指出:“国家平等原则的效果之一是平等者之间无管辖权的规则,没有一个国家可以对另一个国家行使自己的管辖。”[3]1945年《联合国宪章》和1970年《国际法原则宣言》明确规定“各会员国主权平等之原则”,而“平等者之间无管辖权”是自古罗马以来公认的法律原则。这样基于主权的原因,国家就享有免予被他国管辖的特权。
国家主权的独立和平等才是国家及其财产豁免原则的来源和根据,维护国家及其财产豁免原则就是维护国家主权原则。但应注意到国家豁免仅意味着一个国家在他国领域内涉及纠纷时不受所在国的管辖,但双方可以通过其他选择途径来解决纠纷。同时,一国的行为违反国际法或他国的国内法,并不免除其国际法和国内法上的责任。
二、国际社会关于国家豁免的理论与实践
国家豁免在其产生初期,绝大多数国家奉行绝对豁免主义,但二十世纪以后越来越多的国家趋向于相对豁免主义,广大国际法学者对二种理论仍然存在着争论。
(一)绝对豁免理论
绝对豁免论是随着涉及国家及其财产豁免的有关实践产生的,是最古老的关于国家豁免的理论。该理论认为不论国家的行为和财产的性质如何,该国在他国就一切行为和法律一律享有豁免,除非该国家自愿放弃豁免。绝以豁免理论是基于国家主权的独立、平等和尊严,其受益者包括国家本身、国家元首、中央政府及各部机关、其他国家机构、国有企业及其财产。
绝对豁免理论是由西方的判例形成的。例如,1812年美国联邦最高法院对“斯库诺交易号诉麦克法登”案的判决,1880年英国上诉法院对“比利时国会号”案的判决,1849年法国最高法院对“西班牙政府诉贝戈和皮若尔”案的判决,德国法院1882年“齐默尔诉罗马尼亚民主王国政府”案,都体现了绝对豁免原则。绝对豁免原则对于尊重和维护国家主权,发展国家间的正常交往起到了积极的作用。二十世纪之前,
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