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有效商事仲裁条款要件问题探讨 　　当事人：上海市某有限公司（以下简称甲公司） 　　 香港某建筑装潢有限公司 　　 （以下简称乙公司） 　　 　　案 由： 　　 　　 1995年8月，甲公司与乙公司经过半年的协商，并根据政府有关政策的规定，双方签订了中港合资上海某装饰工程有限公司可行性研究报告，时后二个月，双方又签订《合同》与《章程》，并经政府有关部门依法批准后，于同年10月18日，领取了工商营业执照。从该日起中港合资上海某装饰工程有限公司正式依法成立。 　　根据《合同》的规定，合资公司总投资为200万美元，注册资本为160万美元，其中，中港双方各占50%。乙公司以现汇现一次性投入，甲公司除了40万美元以现金投入之外，其他以设备进行投入。根据事先约定，双方在工商营业执照正式领取之日起3个月之内必须到位。同时，《合同》还约定，合资公司正式成立之日，就是董事会成立之日，董事会由5名董事组成，其中甲公司委派3名，乙公司委派2名。董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派。董事长、副董事长和董事的任期为4年，经委派方继续委派的，可以连任。任期内，甲公司、乙公司双方在任何时候均可以经书面通知调换由其委派的董事会成员。董事会是合资公司的最高权力机构，决定合资公司的一切重大事宜。对于下列重大事宜，应经出席董事会的全体董事一致通过，方可做出决定。 　　重大事宜： 　　1、 合资公司章程的修改； 　　2、 合资公司的终止、解散； 　　3、 合资公司和其他经济组织的合并； 　　4、 合资公司的利润分配的重新调整等等。 　　同时，根据《合同》的争议的解决条款规定：凡因执行本合同所发生的或与本合同有关关的一切争议，双方应当通过友好协商解决，如果协商不成，任何一方均可以通过有关的仲裁机构申请仲裁，在中国大陆申请仲裁的，选择方可以在大陆的仲裁机构进行，在香港申请仲裁的，可以在香港或是在英联邦国家的仲裁机构申请仲裁。在仲裁过程中，没有仲裁的事项，应当继续履行。 　　 　　争 议： 　　 　　甲公司与乙公司经过数年的合资后，从亏损到渐渐盈利，到2000年，合资公司已??盈利达100万美元。但是，合资公司以前从来没有分配过利润。到2000年年底，召开董事会，并由甲公司提出要分配利润时，乙公司认为没有必要，应当将合资公司的利润作为扩大再生产之用，并要求政府有关部门同意，将利润作为追加投资。为此，甲、乙两公司发生争议，召开董事会，无法就有关的利润分配问题和追加投资的问题达成一致意见。后经过政府有关部门协调，未果。甲公司为此根据《合同》有关“争议解决条款”向上海有关仲裁机构申请仲裁。该仲裁机构经过审查后认为，该仲裁条款的约定不清，受理没有法律依据，为此，没有受理。 　　甲公司聘请律师，律师根据中国的《仲裁法》的有关规定，向上海市第一人民法院申请裁定，来确认该仲裁条款的法律效力。法院经过审查后，认为，双方当事人的仲裁的“意思”表示是明确的，应当由有关的仲裁机构受理。为此，甲公司的律师走投无路。 　　 　　分 析： 　　 　　1、 我们应当明确有效的商事仲裁条款的要件有哪些。 　　有效的商事仲裁条款要件应当有四个方面的内容：第一、要有明确的仲裁机构名称。在中国，以及其他许多国家，如瑞典、日本、新加坡等国家都有仲载机构的名称，有名称的仲裁机构，通常为常设仲裁机构，还有一种是没有名称的情况，是非常设机构，被称为是临时仲裁。仲裁机构名称明确的含义是没有可选择性，即一目了然，如中国国际经济贸易仲裁委员会（上海分会）、如美国的仲裁协会、瑞典的斯德哥尔摩仲裁院等等；第二、要有明确的仲裁地点。如在中国，仲裁机构其实有几十家，而在同一个地区也会有几个仲裁机构，那么，仲裁地点明确后，再加上仲裁机构名称，一般来说，不会发生异议。如在上海市，就有两个仲裁机构，一个是中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会，另一个是上海仲裁委员会。地点均是上海市，但是，名称却完全不一样，而且，两个仲裁机构之间没有任何上下级关系，也没有组织关系；第三、要有明确的仲裁裁决的法律效力，即仲裁裁决是终局性的，还是有其他的约定，是否可以进行非终局性的裁决？在业内，非终局性的情况一般不多见，但是，根据仲裁的“意思自治”原则，如果当事人一致认为仲裁裁决是非终局性，仲裁机构是否可以擅自决定是终局性？其本身有争议。因为有争议，所以必须明确，使争议不至于产生；四、要明确适用的法律。包括程序法和实体法。但是，应当指出的是，就仲裁条款而言，适用的程序是常见的情况，也就是说，适用什么样的《仲裁规则》。在商事仲裁的理论上，对于适用法律的问题，历来认为是由双方当事人自由选择的。 　　也有人认为：仲裁条款的要件其实是由两要件，第一、必须有明确的仲裁机构；第二、必须要明确仲裁所适用的规则。这好象太简单