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诈欺破产罪比较研究 　　摘 要：诈欺破产罪是侵害债权的主要犯罪。通过对中外的一些刑法关于诈欺破产罪的规定的比较，揭示诈欺破产罪的法律特征。为了惩罚诈欺破产罪，保护债权，我国刑法应增设诈欺破产罪的罪名、罪状和法定刑。 　　关键词：诈欺破产罪；比较研究；保护债权 　　中图分类号：D924.33　文献标识码：A　文章编号：1009-3060(2007)06-0107-09 　　 　　一、惩罚诈欺破产罪的意义 　　 　　诈欺破产罪(bankruptcy fraud)是指债务人在破产宣告前的一定期限内或破产人在破产宣告后，以使自己或第三人获利或者以损害债权人利益为目的而实施的行为所构成的犯罪。破产是指在债务人不能清偿到期债务时，由法院强制执行其全部财产，公平分配给全部债权人或在法院主持下，由债务人与债权人会议达成和解协议，整顿复苏企业，避免倒闭清算的法律制度。尽管破产制度设立的初衷是为了维护全体债权人的利益，即防止个别债权人扣押债务人的全部财产，清偿不公平而损害大部分债权人的利益。但在实际上，却演变成了总体上对于债务人有利的制度。因为从破产的目的来看：一是保护债务人避免来自某些债权人的不正当的压力，二是在债权人之间保持合理平衡，三是解除债务人的债务并使债务人能够从头开始，很明显主要是有利于债务人。而且在实际上，破产制度所起到的主要后果并不是破产还债，而是破债，即债务人只要以很少的财产甚至没有财产，通过破产程序，就算清偿了所有的债务。尽管债权人所得甚少甚至一无所得，债务人却从此解除了还债的责任，无债一身轻了。因此尽管破产的名声不好听，不少债务人倒很乐意破产，也有不少甚至故意造成破产的条件，借破产之名来破除债权，这显然是一种欺诈行为。此外还有过失造成破产，在破产程序中进行欺诈等一些破产犯罪行为。对于这些具有严重社会危害性的犯罪行为，只用行政的或者民事的制裁手段显然是不够的，必须用刑法的制裁手段即刑罚来加以制裁，才能收到制止和惩罚犯罪，保护债权，维护市场经济秩序的效果。 　　从一些外国的刑法和中国台湾、澳门两个地区刑法来看，在中世纪后期欧洲大陆出现破产制度的时候，破产程序带有明显的有罪破产特征，即破产人是有罪的，成为被放逐的对象，虽然法律对于不幸的债务人与欺诈的债务人并没有严格的区分，但欺诈性破产会受到更严厉的制裁。这就是说，破产的人一开始差不多都是被当作犯罪人的。随着破产免责制度和股东有限责任制度的先后出现，破产犯罪的范围才大大减少。但是在实行破产制度的国家和地区，立法在规定破产制度的同时，对于破产犯罪也作了以刑罚加以惩罚的规定，目的是防范债务人和其他关系人的不正当行为，以充分发挥建立破产制度的作用。从立法的体系来看，有两种方式：一部分国家或地区是将破产犯罪规定在破产法中，如英国、法国、日本、中国台湾、香港等，这样可以突出破产犯罪与破产法的联系。另一些国家和地区是将破产犯罪规定在刑法典中，如德国、瑞士、奥地利、俄罗斯、西班牙、巴西、朝鲜、中国澳门等刑法典规定了诈欺破产罪等破产犯罪；美国模范刑法典也规定了破产诈欺罪，这样可以强调其刑事制裁的性质。 　　从20世纪以来，在法律中增加破产犯罪的规定，加大对于债权的保护力度，成为一种普遍的现象。原来的苏俄刑法典(1961年1月1日起实行)没有规定破产犯罪，1996年5－6月间制定、1997年1月1日起施行，2003年12月修订的新的俄罗斯联邦刑法典第195条不正当破产行为、第196条蓄意破产、第197条虚假破产规定了三个破产犯罪。1995年11月制定、1996年1月1日起施行的中国澳门刑法典，在其分则第2编侵犯财产罪第4章侵犯财产权罪中设立了蓄意破产、非蓄意破产等2个破产犯罪。1997年3月14日制定、1997年10月1日起施行的中国刑法典第162条妨害清算罪、第168条徇私舞弊造成破产、亏损罪规定了两个与破产有关的犯罪。 　　上述刑法的这些规定，对于市场经济的发展，起着积极的保护和促进作用。根据上述法律的规定，破产犯罪大致上可以划分为以下4种：蓄意破产即诈欺破产罪、过怠破产罪、义务违反(不正当破产行为)罪和破产贿赂罪。其中诈欺破产罪是多部法律都予以规定的主要的破产犯罪，本文仅对于此罪加以比较和研究。 　　 　　二、中外法律中关于诈欺破产罪的规定 　　 　　1　中外刑法中关于诈欺破产罪的规定 　　(俄罗斯刑法典)第196条蓄意破产：“蓄意破产，即商业组织的领导人或所有权人以及个体经营者为了个体利益或他人利益，故意制造或加大无支付能力，造成巨大损失的，处数额为最低劳动报酬500倍以上800倍以下或被判刑人5个月以上8个月以下的工资或其他收入的罚金，或处6年以下的剥夺自由，并处或不并处数额为最低劳动报酬100倍以下或被判刑人1个月的工资或其他收入的罚金。” 　　(德国刑