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《小创企业股权及治理结构法律解决方案》课程 课前作业 请大家课前温习《公司法》及其司法解释。 你认为在设计公司股权及治理结构时，不考虑具体个案的特殊要求，要重点关注哪些关键的“主体”？有哪些关键的“点”值得考虑？ 1）首先应当关注股东，他们是公司的投资者，股权分配应当适宜，治理结构应保障其话语权。其次，还要关注公司的高管，包括董事、经理、监事，他们是公司的实际运营管理者，既要进行适当激励，也要进行必要监督。当然，公司的员工，尤其是CFO、CTO之类的核心员工需要给予适当股权激励。最后，股权结构设计时还需要考虑外部投资人。 2）就股权结构设计而言，需要关注： ①确保公司的进入和退出机制的明确性。如果是有限责任公司，人合性很强，设计架构时应当限制股权的流动性，股东的进入和退出机制都应当严格；若是上市公司，股权流动性很强，无需过多苛刻条件，但对于持股比例较大的股东，可能还要有所限制。 ② 员工期权计划中，行权期限和行权价格以及代持相关事宜应当提前确定。对于上市公司而言，员工持股可能在锁定期届满后迅速抛售，对公司市值造成冲击，也不利于挽留人才，因而可以将用于激励的股权部分装在一个不便于出售的控股公司之中。 ③ 股权结构要与公司章程的约定相一致，避免日后发生纠纷或纠纷时难以举证。 ④ 股权结构的关键在于表决权，一股一票还是一人一票的结果差异悬殊。 就治理结构而言，需要关注： ①有限公司与股份公司的治理结构存在一定差异性，而股份公司中的上市公司更具特殊性，需要有独立董事、董事会秘书等设置，因而，需要依据具体的法律行政法规进行配置。 ②治理结构中，需要明确股东会和董事会的表决机制，简单多数决还是累积投票制。 你如何看待公司章程的约束对象和法律效力？当公司章程的条款和股东协议的约定不一致从而发生冲突时，你如何认定两者的效力？ 公司章程是公司与股东、股东与股东之间签订的协议，约束公司、股东及其高管等工作人员。 公司章程的效力：①时间效力：自当事人签订之日起生效，至公司破产、解散或清算终止法人资格后失效。②对人效力：章程能约束公司内部人员，但是否具有外部效力，即约束第三人的问题值得思考。 公司章程需要经工商登记，具有公示效力，因而当涉及第三人时，应当以章程规定为准，之后再由各股东按照协议的约定进行责任约定。如果不涉及第三人，纯粹公司股东之间关系的话，考虑到章程多是股东协议的内容简化版，故股东协议更能体现当事人之间的真实意思表示，应当以股东协议为主。 你认为小创企业公司治理结构有何特点？ ① 小创企业规模较小，股东会规模不会太大，创始股东掌控股东会，即使有天使投资人等外部投资者，其所占股权比例不会太高，在股东会中的话语权有限； ② 公司只有一个执行董事，而无董事会，执行董事同时身兼总经理； ③ 公司可能不设监事会，只有一个监事。 ④ 小创公司的高管层人数较少，且多设置CTO,CFO之类人员，负责公司财务、技术等核心板块。 在小创企业逐步成长并发展至融资阶段时，投资人的进入使公司治理结构发生显著变化。请结合法律诊所第3次课中大家修改的北京二两科技有限公司的股东协议归纳投资人进入时公司治理结构的变化。 ① 因为引入了外部投资者，股东人数会增加，公司的股权结构发生变更，股东会组成及其表决权也会相应变换。 ② 董事会结构，原先企业可能只有1名执行董事，但投资人进入后要求董事会席位，也就意味着公司需要设置董事会。公司法规定董事会组成为3-19人，虽未规定不得双数，但为避免日后决策陷入僵局，公司应设置单数席位，且创始股东应掌控多数席位以确保其对公司的控制权。董事会决策过程中，虽然坚持一人一票原则，但投资人往往有关键事项的一票否决权。 ③ 投资人进入后，公司可能设置也可能不设置监事会，不设置监事会则要有1名监事，监事由创始股东提名，经股东会选举产生，尤其要外部投资人同意方可，因而，监事的任命权被投资人分享。 ④ 公司的高管层人员可能发生人员变动和结构调整，外部投资者可能带来更为专业化人才。