建设工程合同组成文件的效力冲突.pptVIP

2021/3/23 * 3、人民法院要合理区分情势变更与商业风险。商业风险属于从事商业活动的固有风险,诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时,应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素,并结合市场的具体情况,在个案中识别情势变更和商业风险。 4、在调整尺度的价值取向把握上,人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则。适用情势变更原则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果,而是要充分注意利益均衡,公平合理地调整双方利益关系。在诉讼过程中,人民法院要积极引导当事人重新协商,改订合同;重新协商不成的,争取调解解决。为防止情势变更原则被滥用而影响市场正常的交易秩序,人民法院决定适用情势变更原则作出判决的,应当按照最高人民法院《关于正确适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）服务党和国家工作大局的通知》（法〔2009〕165号）的要求,严格履行适用情势变更的相关审核程序。 2021/3/23 * 律师的建议 2021/3/23 * 1、不论何种原因均不能规避法律对必须公开招标的强制性规定; 2、招、投标双方及代理机构均应切实预防中标无效的情形; 3、从黑合同不作为工程价款结算依据的法律后果吸取教训; 4、合同履行过程中发生的合同变更的法定事由以及相应的备案手续应注意的操作问题。 2021/3/23 * 合同组成文件 合同文件应能相互解释,互为说明。除专用条款另有约定外,组成本合同的文件及优先解释顺序如下: 　　（1）国家强制性的标准、规范 　　（2）中标通知书 　　（3）投标书及其所附工程报价单或预算书或其他附件 　　（4）招标文件及其所附工程量清单、图纸 　　（5）合同履行中,发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件（未对备案合同实质性变更） 　　（6）本合同协议及其附件 　　（7）书本合同专用条款 　　（8）本合同通用条款 　　（9）图纸 （10）标准、规范及有关技术文件 　　 2021/3/23 * 建设工程施工合同无效情形 《最高人民法院建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条　建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定,认定无效: （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;  （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。  第二条　建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。  2021/3/23 * 必须进行招标而未招标 《招投标法》第三条　在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标: 　　（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目; 　　（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目; 　　（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 　　前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。 　　法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的,依照其规定。 《工程建设项目施工招标投标办法》 ?第三条? 境工程建设项目符合《工程建设项目招标范围和规模标准规定》(国家计委令第3号)规定的范围和标准的,必须通过招标选择施工单位。 2021/3/23 * 必须进行招标而未招标 《工程建设项目招标范围和规模标准规定》(国家计委令第3号) 达到下列标准之一的,必须进行招标:（一）施工发包单项合同估算价在200万元人民币及以上;（二）重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币及以上;（三）勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币及以上;（四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准,但项目总投资额在3000万元人民币及以上。使用国际组织或外国政府贷款、援助资金的项目,除提供贷款或资金方有合法的特殊要求外,也应当按本规定进行招标。 2021/3/23 * 合同无效的法律后果 1、结算依据 合同约定、招投标文件、市场价评估、政府指导价、扣除利润。 2、工期违约金、质量违约金、延期付款的利息/违约金。 3、质量保修责任、付款期限是否有效、保证金是否还留。 4、因违约造成的造价提高,如何处理? 2021/3/23 * 第三个法律问