丧服制度的法律化.docxVIP

丧服制度的法律化 一 归返其为“五服” 死亡系统（简称“服装系统”）是指死者的亲属根据其血缘关系的亲属、稀疏、尊严和自卑，按照不同的顺序穿着不同的衣服，并确定不同的服装期限。按服制的规定,亲者服重,疏者服轻,依次递减。分为斩衰(服三年)、齐衰(服一年)、大功(服九个月)、小功(服五个月)、缌麻(服三个月),只要看到守丧之人为死者所穿的丧服,就可以知道两者之间的亲属关系和尊卑关系。因其分为五个等差,故亦称“五服”。丧服制度是以宗法伦理为基础制定出来的,这些伦理主要包括父慈子孝、兄友弟恭、夫合妇顺、君明臣忠等。丧服制度的精神实质就在于强调宗法制度所蕴含的“尊尊”、“亲亲”的伦理秩序和道德架构,体现宗族亲属的层级亲疏关系和社会的政治等级制度。 二 家族主义法贯穿整个古代法律体系 丧服制度既是民间的礼俗,又是国家的礼制,既体现在礼制层面又体现在法制层面。中国古代的法律以“以礼入法、礼法合一”为根本特征,法律体现着强烈的宗亲原则。丧服制度的内容和精神多为历代法律所吸收。以《唐律》为例,“准五服制罪”的原则贯穿其始终,不仅作为礼法结合最重要的方面为《唐律疏议》所强调,更是整部律法的核心原则之一。唐律十二篇中,家族主义法几乎通篇可见,其中反应了“五服制度”的篇目除卫禁、擅兴、诈伪三篇无涉,其余各篇都有涉及,在名例、户婚、盗贼、斗讼四篇中,所占比例最大。全文502条律文,涉及“五服制度”的有154条,明确指称亲等、服制的条文81条,占全文百分之十六。可见“五服制度”和“准五服制罪”原则在唐代法律中的重要作用和核心地位,以下是服制在《唐律》中的具体适用。 1. 唐朝法律规定了服务制度，包括民事诉讼法的适用 (1) 亲属特权 (2) 亲属婚姻 (3) 亲属关系 (4) 亲属继承权 2. 唐朝法律适用于刑事诉讼 (1) 亲属犯罪 (2) 亲属疏远 3. 封建之以孝顺父母为中心的激励机制,封 官吏奖罚:因为古代社会以伦常为本,所以政治与服制所体现的家族关系极为密切,统治者以政治力量来提倡伦常,奖励孝道。封建统治者认为,在家为孝子,出仕才能为忠臣。所以统治者强调子女要孝顺父母,是为了要强调臣子忠于皇帝。因此用刑法手段来惩治不孝的目的,归根结底还是为了巩固封建政权及其统治秩序。 三 分析服务系统 1. 以尊卑、长幼、女女关系主体为法律关系主体 唐律502条,直接以血缘亲疏尊卑关系主体作为法律关系主体的条文77条;其法律关系主体有家长、尊长、祖父母、父母、夫、妻、妾、嫡、庶、继、子、孙、伯、叔、兄弟、姊妹、外祖父母、袒免亲、慈母、亲、弟子、兄弟之子、同居、缌麻、小功、大功、期亲、斩衰、良人、部曲、奴婢、主司、官、里正、县令、府主、刺史、皇上、皇后、师、凡人等,相当一部分法律关系主体是直接以尊卑、长幼、男女关系主体作为法律关系主体;皇权也是依据血缘来行使的,皇帝宣称自己是上帝的儿子,是百姓的父母,“然王者居宸极之至尊,奉上天之宝命,同二仪之覆载,作兆庶之父母”。实际上帝位是依血缘亲疏取得的。撩下神秘的重幕,最后看到的是血缘亲疏等级。因此应把对其法律关系主体的权利和义务的规定,理解为服制的等级关系在唐律中的间接体现。 2. 唐代的血缘关系是家庭关系和生活关系 在唐代,农业居于绝对的优势,工商业仅仅是零星的点缀。小农业是唐代主要的产业,它的劳动力组织方式是以家庭为单位、以血缘为纽带。血缘亲疏等级是组织家庭成员的纽带,更是解决家庭矛盾的依托。血缘亲疏关系是基本的生产关系,需要法律加以调整的关系也主要是它。除小农业外,血缘亲疏关系也是组织手工业生产和商品经营的主要形式。 可见,在唐代的自然经济中,血缘关系是组织生产的主要形式,血缘关系转化成了生产关系和生活关系。自然经济是唐律呈现家族主义特征的最深层的根源。在自然经济基础上形成和发展起来“别等差,序人伦”的社会秩序,就体现在服制所要求的亲疏、长幼、尊卑男女之差上。 3. 家族主义是齐家治国的理论基础 中国古代的社会结构是以血缘关系为纽带的宗法制,宗法制度对中国政治最明显的影响是君主专制,其实质是以嫡庶、长幼区分尊卑。“家国同构”是宗法社会的最鲜明的结构特征。严格的宗法制虽然在周代以后不复存在,但其精神却始终贯穿于数千年的封建社会。其一“国之本在家”,国家治理的对象是众多的“家”,国家治理的目标自然就是维护“家”的正常秩序。其二“国之本在族”。“小家”之上有“大家”,即宗族,按血缘和亲等“联宗收族”,宗族既是成为国与家的中间环节,也是国家治理的对象,杨度有这样的论述:“对于家族的犯罪,就是对国家的犯罪,国家须维持家族的制度,才能有所凭籍,以维持社会。”只要每个人都能认真做到父慈子孝、兄爱弟悌,那么等级制度以及处于等级金字塔顶端的王权也就得到了维护。 瞿同祖先生从家族本位政治法律的角度论述说:“家族主义是齐家治国的一套