上市公司对外担保法律问题研究.pdfVIP

摘 要 担保本是一种正常的经济行为。如果运用得当，担保可以在一定程度上减 少公司运营风险，使债权人、债务人和第三方担保人同时实现多赢。与一般保 证人提供的担保相比，由上市公司提供的担保，因担保人具有雄厚经济实力、 良好发展前景和安全稳定的特质而易为银行等债权人所接受。因而，我国上市 公司对外担保频繁。然而，从目前我国上市公司对外提供担保的实践活动来看， 种种不规范的担保行为反而加大了整个市场的风险。这不仅无法很好的保障债 权人的利益，也使得不少公司和股东的利益受到损害。因此如何切实有效的控 制上市公司对外担保行为所隐含的风险就成为我国证券市场所必须面临的问题 之一。鉴于此，我国《公司法》及证监会先后颁布的关于规范上市公司对外担 保行为的通知中，对公司以及公司董事、经理的担保行为都作出了一定的限制。 然而，这些措施被采取之后，虽然一些公司因为法律法规的限制对其担保行为 有所收敛，但有时也会通过其他的一些变通方式来规避法律法规的规定，如通 过其他公司提供担保，再由其他公司为本公司的大股东提供担保，以达到与为 本公司股东提供担保相同的目的。通过各种形式的担保与反担保，一些置身于 其中的公司的信誉己经被严重透支，整个市场的风险也在与日俱增。 本文通过研究上市公司对外担保的法律规定这一课题，针对存在的问题提 出了完善意见。全文共分四章。 第一章上市公司对外担保的基本理论。本章从分析担保的相关概念入手， 阐述了上市公司对外担保的概念及“对外”的界定、法律关系的特点、对外担 保的利弊。上市公司对外担保，是指上市公司以其财产或其信用为第三人对他 人所负债务做出承诺，当第三人到期不能给付时，由上市公司承担给付责任。 根据公司担保的对象是否为公司自身可以将公司担保分为对内担保和对外担 保。公司对内担保，担保人和被担保人完全重合，均是公司己身；公司对外担 保，担保人是公司，被担保人是除公司以外的其他法律主体。上市公司对外担 1 保可以促进社会资金融通与商品流通，促进交易发展，但对外担保又是一把双 刃剑。上市公司的对外担保实际上是上市公司以自身资产形成的或有负债，如 果这种潜在的债务一旦成为现实，很有可能造成上市公司因巨额债务不能清偿 而遭致破产、重组陷入困境。，也会直接或间接地影响公司债权人的利益。 第二章上市公司对外担保存在的主要问题及成因。从我国目前证券市场上 市公司对外担保行为的现状出发，分析不规范的担保行为所带来的风险，并指 出上市公司对外担保存在问题的原因是上市公司股权结构不合理、公司治理结 构不健全、相关法律法规不健全、及风险管理制度不完善等多种因素的结果。 第三章上市公司对外担保的法律规定及其分析。本章考察了英美公司法， 大陆法系国家(地区)诸如法国、德国、我国的台湾和澳门地区的有关立法规定， 相关规定表明法律对公司担保的规制采取了较为宽松的态度。在我国，一直以 来相关法律和监管部门行政规章在被动的采取限制担保的方式，现行《公司法》 对旧的《公司法》做了实质性的修订，加之证监会、银监会相关规章的新出台 对上市公司实施担保行为做出了较细致的规定，很大程度上抑制了上市公司不 当的担保行为。本章最后从新法关于上市公司对外担保的限制内容发生变化、 强化对关联交易的管制、引入“法人人格否认制度”对公司对外担保产生的影 响等方面，对我国目前立法现状进行了评价。 第四章完善我国上市公司对外担保制度的法律思考。本章分两部分：不断 完善有关法律制度，堵塞变相违规的渠道和其他社会配套体系的完善。第一部 分从上市公司担保合同生效作出严格限制、建立证券民事赔偿机制、健全信息 披露制度，加强风险监管及完善上市公司担保有关监管规章方面提出建议。第 二部分从健全我国的担保体系、发展债券市场拓宽企业融资渠道、加快建立全 社会信用体系等方面进行分析，对完善其他社会配套体系进行阐述。 关键词：上市公司；对外担保；立法规定 2 Abstract The guarantee is one of the norm