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浅析隐名投资的成因及法律规制 摘要:隐名投资现象普遥存在于各类企业中，成因复杂多样，而相关法律时此规定却不甚明了。理论上有必要衬其进行分析和研究。 本文从隐名投资人主观意愿的角度分析了隐名投资的成因，探讨了企业法、合同法及相关法律时隐名投资的具体规制。 关键词:隐名投资;法律规制;成因 经济的繁荣离不开投资主体和投资形式的多元化，隐名 投资的广泛存在既是经济多元化的表现，也是人们趋利避 害的本性所致。如何有效规范隐名投资、切实保护合法隐名 投资人的权益，是法学界和隐名投资人需要关心的问题，也 是本文研究的初衷。 一、隐名投资的含义和成因 学界对隐名投资的理解有广狭之分，广义的隐名投资是 指为了取得营业收益而实际投资于企业，但基于多种原因， 其投资者身份未被记载在工商登记文件中的投资。狭义的 隐名投资限于投资人为了防止暴露自己作为企业真正投资 人的身份，而选择寻找显名投资人充当名义投资人。[l]显然， 狭义的隐名投资只是隐名投资现象的一部分，不能反映隐 名投资的全貌。因此，本文采广义理解。与此相对应，本文将 所有在工商登记中有记载的投资统称为显名投资，包括但 不限于未实际出资而被工商登记记载投资者身份，在名义 上取代隐名投资人的名义投资。隐名投资的终极目的是获 得投资收益，同时须负担营业风险，与显名投资并无不同。 实践中，隐名投资性质复杂形式多样。从投资主体上，隐 名投资人既可以是自然人也可以是法人;从投资的企业种 类上，既有合伙企业，个人独资企业，甚至个体户，也有有限 责任公司，股份公司或外商投资企业;从工商登记的名义 上，隐名投资人的身份可能被一个或几个名义投资人所取 代，也可能没有被任何人所取代;从经营方式上，隐名投资 人可能控制、参与管理，或只参与盈余分配和承担投资风 险，不参与经营活动;从合法性上，既有确定合法的隐名投 资，又有确定违法和不确定性质的隐名投资。 虽然具体的隐名投资成因各有不同，但从投资人身份未 登记的主观原因分析，隐名投资的成因不外乎两种:依投资 者主观意愿不登记和非依投资者的主观意愿不登记。 其一，依投资者主观意愿不登记而形成的隐名投资。此 种情况又可分为非违法的不登记和为规避法律的不登记。 非违法的不登记是指投资者在投资时，主观动机和目的既 没有规避法律的意图，行为和形式也不违反法律的强制性 规定，只是不愿意以自己的名义登记注册，如不愿意露富、 怕麻烦、不愿单位知晓、不愿曝光等等。为规避法律的不登 记是指投资者主观上为规避法律规定而以他人的名义登 记。主要有以下几种情况:在外商(或港澳台股资中，夕防投 资者为了规避本国(或本地区)对外投资的限制性规定或为 了规避我国法律有关限制投资的行业或限制投资方式而不 便或不能显名出资，如台商为了规避台湾当局限制到大陆 投资的规定。中方投资者为了获得我国法律对外商投资企 业的各种优惠而借用外国(或港澳台)人士的名义投资.政府 公务人员违反“禁止公务人员经商办企业”的规定，以亲属 或他人的名义投资，以权谋私，接受他人贿赂的股权或通过 隐名投资进行洗钱，如曾广受关注的“官煤勾结”，其中就存 在大量政府公务人员“隐名”投资煤矿的现象;公司管理者 违反同业竞争的规定，以他人名义从事就职企业同业经营 的;为了利用国家某项企业优惠政策，借用符合条件者的身 份开设公司，如借用下岗人员、残疾人员、退伍军人、大学生 等国家规定有创业优惠政策的人的名义开办公司。 其二，非依投资者的主观意愿不登记也是形成隐名投资 的主要原因。正当合法的投资者理应期望得到官方的承认，成 为显名投资人，但由于他人(或机关)的疏忽或故意，没被注册 登记或将股权登记在他人名下，被动成为隐名投资人。从其原 因又分两种情况，纯粹由于工作的疏忽，办理公司登记的代表 漏报或错报，登记机关漏登或错登。因大股东或公司故意所 为。实践中，有的公司、大股东和法定代表人以自身的利益和 便利作为取舍标准，不愿意依法进行登记和变更，致使实际投 资人没有被记载或被记载在别人的名下。如大股东为了设立 的方便，避免知识产权出资评估验资的繁琐手续，不登记知识 产权出资人.公司利用股权激励机制时，不作变更登记;在公 司职工持股中，强行要求将职工股交由职工持股会或代表人 统一行使，对职工的股权不作登记;股权转让后公司不作变更 登记。声以种种，都可能并已经在实践中出现。 二、隐名投资的法律规制 隐名投资的法律规制主要涉及企业法、合同法和相关行 赚52…2008·2政法律法规。我国企业法无一例外地强调了企业投资人的 身份登记制度，但对未登记的隐名投资未明确，学界虽然普 遍认为《公司法》第33条I2]和第217条3]间接承认了公司中隐 名投资的存在，但对隐名投资人的法律地位以及与企业、其 他投资人及第三人的权利义务关系并无述及。实践中，大量 隐名