行政法上不确定法律概念之解释.pdfVIP

第22卷第3期 广东行政学院学报 V01．22No．3 of ofPublicAdministration 2010年6月 Joumal Jun．2010 GuangdoI培Institute 仟政法上不确定莹律概愈之解释 伍劲松 (华南师范大学法学院，广东 广州510006) 摘要：不确定法律概念可以理解成一个其内容和范围不确定的概念，大多数法律概念是不确定的。 不确定法律概念既是行政裁量权的理论基础，也是行政解释权的理论基础。行政法上的不确定法律概念 具有抽象性、模糊性与授权性等特征，可以透过文义解释与目的解释等方法实现涵义的具体化。 关键词：行政法；不确定法律概念；解释 中图分类号：D乃文献标识码：A文章编号：1008—4533(20lO)03—0057—06 不确定法律概念虽然存在民法、刑法等部门法律领域，而行政法采用不确定法律概念最为普 遍，故行政法上的不确定法律概念常常成为争议的焦点，但都可以通过解释的方法使其具体化。 不确定法律概念既是行政裁量权的理论基础，也是行政解释权的理论基础。无论现代社会法 治程度如何发达，即使是以成文法为惟一法律渊源的国家，不确定法律概念的大量存在都是无法 回避的客观现实。不确定法律概念只有经过解释才能具体适用，依权力分立原则，行政权受法律 之拘束，并接受司法之审查。不确定法律概念亦为法律概念，…獬在行政法上是否可以定义，有 何特点，如何解释?是本文探讨的主要问题。 一、不确定的法律概念之意涵 行政针对不确定法律概念之判断，大多涉及法律解释。不确定法律概念作为专门的法学课题 是由奥地利法学家F．Tezner针对行政法上行政机关的自由裁量权问题提出的，其最先将“公 益”、“合目的性”、“必要性”、“公共秩序”等不确定概念视为法律概念。睇j42。椰而对于不确定法 律概念的研究，则以德国行政法学家的研究最为精到和透彻。德国学者恩吉施甚至认为，“我们 把‘不确定的概念’理解成一个其内容和范围极其不确定的概念”。H儿刀 我国台湾学者翁岳生认为：“不确定法律概念是指未明确表示而具有流动的特征之法律概念 ……此种不确定法律概念，多见于法规之构成要件层面，亦有见于法规之法律效果层面。”【4心陈 清秀也认为：“不确定法律概念是指未明确表示而具有流动的特征之法律概念，其包含一个确定 的概念核心以及一个多多少少广泛不清的概念外围。此种不明确的概念，多见于法规之构成要件 层面，亦有见于法规之效果层面”H脚，在应用时需要执法者运用自由裁量权予以解释。 理论上而言，今日之不确定法律概念，原来属于裁量概念。不确定法律概念之历史是发现 史，不是发明史，更不是概念构造变化史，而是进步的法律认识的历史，终于促使不确定法律概 念之完全阐明。可见，不确定法律概念，虽然无法在具体现实中把握其真实，但可以由既存事实 收稿日期：20lO—04—们 基金项目：本文系作者主持的2009年度广东省哲学社会科学“十一五”规划项目法治政府视野下的行政解释制度研究’ 的阶段性成果。 作者简介：伍劲松(1969一)，男，湖南永州人，华南师范大学法学院副教授，法学博士，研究方向行政法。 57 万方数据 推论其存在。如公益、必要等不确定法律概念，均是由既存事实可以推论之客观状态，属于事实 层面，会随着行政解释的精密化，行政实践的积累以及判例的引导而最终得以在个案中确定。 立法者采用不确定法律概念来制定法规，是实证法主义国家永远无法避免之趋势，亦是实证 法先天之不足。[2】63人们制定法律概念，并不在于法律概念价值本身，其初衷只是为了减轻思维工 作之负担，它要求执法者适应社会经济及伦理道德价值之变迁，使法律功能与时俱进，最终实现 法律追求的价值目标——公平正义。