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基于契约理论的网络侵权法理分析 梁 平 ，梁 键 (重庆大学 贸易与行政学院，重庆 400030) 摘 要：针对网络侵权问题复杂性，现有的法学理论似乎并不能准确阐释网络侵权连带责任的机理。通过契约理论进行法 理分析表明，连带责任可以补充契约不完全的 “缺口”，有利于法律的一致性和灵活性的统一；而引入连带责任解决网络侵权的 效果与正式制度界定产权的清晰度、非正式制度的特性、两次契约也存在密切相关。因此，加入契约理论分析连带责任，更加有 利于合理、公正地处理 网络侵权 问题。 关键词：网络侵权；连带责任；契约理论；法理分析 中图分类号：F069．9 文献标识码 ：A 文章编号：1000—2529(2010)05—0057—04 害的意图这一要件是缺失的，但又与侵害后果有密切关系。轻 一 、 问题的提出 易适用意味着卖菜刀者乃至任何工具的行为都可能足违法行 伴随网络时代迅猛发展 ，网络侵权问题，如 “人肉搜索”① 为。其二，网络的虚拟性使大多数人的社会意识下降，一方面 引起的法律纠纷，日益成为越来越棘手的社会难题。关于网络 易于激起强有力的道德感、正义感，反而产生过激语言和行 侵权，可以作如下理解：首先，关于网络侵权行为 ，国内法学界 动；另一方面又容易被恶意者发布虚假信息所利用。 相关著述更多的是对侵犯网络著作权、商标权等行为类型的 但是 ，现有连带责任的法学理论似乎并不能清晰地阐释 阐述 f网络侵权行为的含义并无冷释。新颁布的 《中华人民 网络侵权连带责任的机理，而且网络侵杉案件的实际处理 目 共和国侵权责任法》(简称 《责任法》)第三十六条规定：“网络 前也是一个死角，因为此领域内的相关的法律法规尚未健全， 法官只能引用民法和刑法的通用准则来订理。因此，既要运啊 用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应承担 连带责任的法学理论和准则 ，还应结合契约理论，才能更加准 侵权责任。网络用户利用网络实施侵权行为的，被侵权人有权 通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施 。 确地判断和公正处理网络侵权问题。 网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施 的，对损害 二、网络侵权的连带责任 的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知 道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要 法律通过约束和激励机制，规范和引导行为主体的行为。 措施的，与该网络用户承担连带责任。”基于此，可以将网络侵 所以 “责任 自负，罪责自担”是法律或行为的基本的规范和 权归结为行为主体(单个或多个)通过互联网对他人合法权利 则。比如在处理 “人肉搜索”侵权案件中，既要保证网民的言沦 (诸如隐私权、名誉权等等)造成了损害。其次，网络侵权的主 自由等权利，又不侵害他人权利。如果简单认为出现网络侵 体应该是将被搜索人的真实身份和相关信息公布在网络的 权，众网友应共同负担 自身不法行为所造成的损害责任，而网 人，以及对此信息进行传播的人，事后对被搜索者进行攻击、 站在其业务内营运，并没有直接违反法律而不负责任，显然不 骚扰等使其私生活受到破坏的人。网络平台提供者作为信息 能达到法律制度的 目的和功能。结合 “人 肉搜索”的判决(网 平台提供方，有义务保证他人人格尊严不受侵犯，应具有市 友、网站都担负责任)，通过资料的梳理与回顾 ，似乎可以在我 查、对侵权信息予以删除的职责。如果网络平台提供方在接到 国法律史上发现类似情况。比如，古代长期存在的连坐制度 、 被侵权人通知后或知道网络用户利用其网络侵害他人民事权 保甲制度，南北朝期问的官员 “举荐”制度也把责任指向与行 益，未采