基于效率与公平冲突视角的公司出资制度法理透视.pdfVIP

园譬团 圆 盈2013年第12卷第24期 基于效率与公平冲突视角的 公司出资制度法理透视 口文 婧 【内容摘要】公司出资的制度安排体现了效率与公平的紧张博弈，公司法不能简单顺应公司的效率取向，而必须从社会整体利 益出发，必要时需要对公司的逐利行为进行理性限制。合理的公司出资制度，必须有益于实现公正与效率的动态 平衡 。 【关键词】公司出资；效率；公平；债权人保护；动态平衡 【基金项目】本文为武汉理工大学自主创新研究基金项 目(编号：2012一Ib一013)成果。 【作者单位】文婧，武汉理工大学文法学院 一 、 公司法中的效率与公平：经典问题的商业版本 最大限度保证效率 、实现发展的制度安排。根据蔡立冬先生 公平与效率的紧张关系，一直是个热点的理论问题。作 的考察，公司制度是一种 自生 自发 的扩展秩序，其生成和演 为两种对立的意识形态，二者并未同时诞生。公平隶属于正 进体现为人类对经济生活需要的适应性反应。公司的生长 义，后者的历史可以追溯至古希腊。在斯多葛学派的自然法 来 自于私人的逐利行为。客观地讲 ，蔡立冬先生的结论有些 理论中，正义被视为人之本性，是人类集体幸福的一个必要 偏激，且有过分夸大公司与公司法的对立之嫌，但必须承认 ， 条件。古典的自然法理论在亚里士多德那里得到了最大程 公司的本意即在于实现效率至上利润最大化，而公司法在很 度的发展 ，其提出的分配正义与校正正义 ，一直是西方社会 多地方实际上是对公司自由的理性抑制 ，这在大陆法系尤其 正义的基本概念界分。在二战之后，出于对实证主义的反 如此。其核心逻辑即为了保护社会公众利益，将公司的市场 思，新 自然法理论再次盛行，而正义也再次回到西方法律体 逻辑行为限制在国家权力控制的范围内。换句话说，公司的 系的中心舞台，以至于有学者明确指 出，法律的根基就是正 理念与公 司法的理念并不一致：在 自由主义的观念中，公 司 义。而效率来 自于近代的发展观点对古典的循环观点的反 的核心 目标在于利润最大化；而公司法的目标在于，对公司 动。在资本主义兴起的背景之下，古典主义所认为的人类社 的发展予以规范，保证其发展有利于社会 的整体利益。可 会盛衰交替的思想被现代性所取代，后者认为，人类社会体 见 ，在这个意义上，公司法与公司存在相当程度的紧张关系。 现出一种线性发展的历史轨迹，发展成为了社会 的中心任 公司的自由发展无疑以公司的最大利益为价值取向，而公司 务。正是在这种思想的指导下，效率才得以成为一种新的意 法则需选择以社会整体的最大福祉为终极关怀。而这两者 识形态。而将效率纳入法律，则是来 自经济学对法学的影 的根本矛盾即来源于效率与公平的对立。公司法中的出资 响。由于美国政治的强势地位，作为美国强势文化代表的经 制度 ，就是这一现象的典型范例。 济学正在入侵其他学科，也就是所谓的 “经济学帝国主义”， 二、效率：发达国家公司法对出资的逐渐放宽 表现在法学中便是法律经济学，后者吸收了新旧制度经济学 从公司角度来看 ，对出资的规制无疑是对股东 自由的限 的研究范式，将经济学的研究方法纳入法学。在法律经济学 制。对股东而言，无论是出资数额、出资种类还是出资期限 看来 ，效率(而非公正)才是法律的指导思想。在这种局面 等等 ，实际上均属于对股东的不利条款。非常明显，公司设 下，效率作为法律的核心，已经得到越来越多的拥护和支持。 立的准入门槛越低，实际上越有利于公司设立的便捷与快 对于商法而言，由于其调整对象 的营利性 ，一直以来商 速。我们不妨设想一下 ，如果公司法采用完全 自由的出资制 法均被视为效率优先的典型范例。但众多商法教科书又明 度 ，很可能会迎来一个公司设立的高潮。公司法的出资制度 确指出，公平原则是商法的重要原则。这样看来，商法似乎兼 的放宽，无疑彰显了公司法对效率的迎合与顺应。 顾了公平