我国民法适用制度的嬗变及法理思考.pdfVIP

聊城大学学报 (社会科学版) 2014年第 2期 我国民法适用制度的嬗变及法理思考 肖少启 (韶关学院法学院，广东韶关 512005) 摘 要：民法是市民社会的基石。在全面建成小康社会的进程中，民法需要彰显人文精神和人文关怀等价值理念。 民法适用制度实现 了从静态民法到动态民法的转变，尽管我国建立了比较完善的民事法律体系，但 由于方方面面 的原 因，民法适用在现实中面临诸多困境和挑战。为了弘扬民法的理念，实现社会的公平正义，我们应该确立科 学的民法适用基本原则，正确处理民法适用中的 “法理”与 “情理 的辩证关系，理性审视我国的民法解释学， 以期赋予民法适用制度 以现代性意蕴。 关键词 ：民法适用 ；困境 ；理念 ；基 本原 则 ； 民法解释 中图分类号 ：D923．1 文献标识码 ：A 文章编号 ：1672—1217(2014)02—0086—08 收稿 日期 ：2014—01—11 基金项 目：教 育部人文社科基金青年项 目(12Yjc820006)：变化与回应 ：公私合作 的行政法研 究； 韶关学院社科基金项 目 (sxY2o1320533) ：我 国个人信 息权 司法保护研 究。 作者简介 ：肖少启 (1970一)，男，湖南衡 阳人 ，韶关学院法学院讲师 ，重庆大学法学院博士研究生。 民法是市民社会的基本法，亦是私权保障的重要规则。当前，我国正在如火如荼地进行民法典的制定。 如果我们要制定一部既紧密贴近现实生活，又面向未来的民法典，就不能仅仅局限于对民法具体制度和规 则的设计，更需要关注的是民法的价值与理念。正如王利 明教授所指出的， “民法的研究，不能仅仅局限 于外在体系或逻辑关联，而应从其价值理念着手，历史地考察其变迁，准确地把握其趋势，将 民法建立在 更为科学、完善的价值体系基础之上。”O长期 以来，我国民法学界对民法的研究，较多地 囿于民法的传统 理论和实定法律，而对民法适用的研究不甚理想。当前，我国学者对 “民法适用的研究多局限于个案或个 别制度 ，缺乏从方法 (形式 )与 目标 (内容 )两方面结合的综合审视。”②从静态意义上讲，民法 由民事法 律规范群构成，而民法适用乃是活的民法，是静态民法向动态 民法的转化，它维系着 民法生命之所在。本 文拟就我国民法适用制度及其价值理念的历史演进和流变等，阐释完善民法适用制度对促进我国民事法律 制度和民法体系的建设和完善的重大意义。 一 、 民法适用的制度功能与价值定位 民法适用是以国家对现实生活的价值判断为基础，也是法治国家干预、．调整社会生活的一种基本手段 ①王利明： 《民法的人文关怀》， 中国社会科学》2011年第4期 ，第 149页。 ②张红： 《方法与 目标 ：基本权利民法适用的两种考虑》， 《现代法学》2010年第3期 ，第4页。 86 和方法。实践中，针对民法学的研究，我国不少学者偏好于对制度本身的研究 ，而不甚重视对制度所蕴涵 的理念或价值的追思与探讨。对于法律制度隐喻有意或无意的漠视，从某种意义上说，乃是对制度灵魂认 知的阙如，使我们不能充分揭示制度的本 旨，甚或不能体系性地把握制度本身，常常知其然而不知其所以然。 (一)民法适用的制度功能 毋庸置疑，概念是建构法学理论体系的基础及逻辑起点。进行民法适用制度的研究，我们需要准确界 定民法适用的概念，恰当把握民法适用的内涵和外延。一般认为， “法的适用，有广义和狭义之分。广义 的法的适用，是指运用法律规范调整社会关系。它包括法的遵守和司法适用。而狭义的法的适用，就是司 法适用，即法院和仲裁机构依据法定职权和法定程序行使司法权、运用法律处理具体案件的专门活动 。”①“公 民和法人 自觉按照法律规定从事活动，不称法律适用，而称为法律的遵守。”②民法适用属于法律适用的种 概念范畴，亦有广义和狭义之分。我国是成文法国家，虽然 尚未颁布 民法典，但是仍有 比较完善的民事法 律规范体系。民法的适用，是指在查清案件事实的基础上，正确引用法律规范，采用逻辑方法，作出裁决。 即以法律规范为大前提，案件事实为小前提，以