资产追回中没收制度及对中国启示.docVIP

资产追回中没收制度及对中国启示 　　一、各国没收制度的类型分析 　　 　　所谓“没收”，是指根据法院或则其他主管机关的命令对财产实行永久剥夺。概括而言，根据运行的基础不同，没收可分为以刑事定罪为基础的没收和非以刑事定罪为基础的没收。 　　 　　(一)以刑事定罪为基础的没收 　　在以刑事定罪为基础的没收体系中，对某人进行刑事定罪是没收的必要前提。根据没收对象，以刑事定罪为基础的没收又可以分为以财产为基础的没收和以价值为基础的没收。 　　以财产为基础的没收。这种没收制度允许没收被认定为是犯罪所得或犯罪手段的财产，其中犯罪手段财产是指用于实施犯罪的财产。这种制度侧重于对“赃物”进行追缴，强调没收对象财产的来源途径。例如，在加拿大，有关财产构成犯罪所得而且被定罪的犯罪是针对这些所得而实施，负责量刑的法官可下令没收这些财产。即便法院对财产是否涉及具体犯罪没有把握。但如果对财产系犯罪所得无合理怀疑，法院也可下令没收财产。 　　以价值为基础的没收，这种没收制度允许确定犯罪所得和犯罪手段的价值并对同等的价值予以没收，侧重于“收益”，强调罪犯从犯罪活动中获得的好处。以“价值”为基础的没收制度源自英国。根据这种制度。法院可对因具体犯罪而被定罪的犯罪人的“所得”进行计算。在确定了累积所得以后。法院即可对被告的偿付能力进行评估(即，被告资产可加以变现的金额的价值)。根据这些计算，法院可下达“没收”判决，没收犯罪所得或可变现的资产，但以较低的数额为准。 　　 　　(二)以非刑事定罪为基础的没收 　　以非刑事定罪为基础的没收主要是指以物为对象的没收，允许政府在有证据证明某财产系犯罪所得或工具的基础上，在法院启动针对该财产的诉讼活动。该程序采用民事诉讼的证明标准，也被称为民事没收(Civil Confiscation)。以非刑事定罪为基础的没收可以在申请冻结、保全措施时启动，也可以在申请没收时启动。一般情况下，在没收之前申请冻结或保全，申请人必须单方通知所有与该财产有利益关系的人。并按照民事诉讼规则提交证据。当有满足“或然性平衡”(the Balance of Probabilities)证明标准的证据证明该财产系来源于犯罪或非法行为时，法院就可以签发没收判决没收该财产。 　　目前，已有不少国家成功建立了民事没收制度，如美国、英国、澳大利亚、爱尔兰、南非等。 　　 　　二、联合国对没收制度的国际发展 　　 　　联合国充分强调应通过没收对腐败犯罪非法收益进行剥夺。而且强调各缔约国应充分认识加强没收事宜的国际合作，在2000年《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、2003年《联合国反腐败犯罪公约》等公约中对没收制度进行了规定。 　　 　　(一)扩大了没收对象 　　2000年《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、2003年《联合国反腐败犯罪公约》均强调最大限度地剥夺腐败等犯罪的非法所得，不仅要求没收腐败等犯罪直接所得资产和工具，而且要求没收腐败等犯罪所得的直接收益及延伸收益。例如，《联合国打击跨国有组织犯罪公约》规定：“缔约国应在本国法律制度的范围内尽最大可能采取必要措施，以便能够没收：(1)来自本公约所涵盖的犯罪的犯罪所得或价值与其相当的财产：(2)用于或拟用于本公约所涵盖的犯罪的财产、设备或其他工具。”随后，《联合国打击跨国有组织犯罪公约》分别就犯罪所得的替代所得、混合所得和收益所得的没收作出了规定，要求对其也应适用本条所述措施，其方式和程度与处置犯罪所得相同。《联合国反腐败犯罪公约》规定，没收对象包括：(1)来自根据本公约确立的犯罪的犯罪所得或者价值与这种所得相当的财产：(2)用于或者拟用于根据本公约确立的犯罪的财产、设备或者其他工具；(3)上述犯罪所得已经部分或者全部转变或转化为的其他财产；(4)上述犯罪所得已经与从合法来源获得的财产相混合，犯罪所得所占的估计价值；(5)前述四种所得的收入或者其他收益。 　　 　　(二)规定了没收的保障性措施 　　没收的一个重要的前提是能够确定没收对象的基本情况，要求必须有充分的程序来保障没收对象能够被确认并固定。《联合国打击跨国有组织犯罪公约》、《联合国反腐败犯罪公约》均规定了较为详细的保障性措施，以便能够辨认、追查、冻结或扣押相关非法所得资产。例如，《联合国打击跨国有组织犯罪公约》在规定了没收对象之后，又专门就没收的程序性保障要求作出了规定：“缔约国应采取必要措施，辨认、追查、冻结或扣押本条第1款所述任何物品。以便最终予以没收。”“为本公约本条和第13条(没收的国际合作)的目的，各缔约国均应使其法院或其他主管当局有权下令提供或扣押银行、财务或商务记录。缔约国不得以银行保密为由拒绝按照本款规定采取行动。” 　　 　　(三)强调了举证责任转移的概念 　　在实践中，腐败等跨国有组