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公司资本理念与债权人利益保护 朱慈蕴 清华大学法学院 教授 关键词: 公司资本制度/担保功能/债权人利益保护/揭开公司面 纱 内容提要: 公司资本的担保功能在实践中并未起到充分保护公 司债权人的作用,相反,却限制了公司便利筹资、自由经营的空间。所 以,各国资本制度逐渐转向宽松、灵活。但同时,如何保护债权人利益 就凸显重要性。我国公司资本制度在适应缓和化趋势的同时,应将资 本信息披露、阻止公司资产向股东的不当流失、揭开公司面纱等,作 为保护公司债权人的有效措施来构建。 公司立法之所以对资本制度作出或严厉或宽松的规定,在很大程 度上是与如何实现公司制度上的股东利益和债权人利益的衡平有关。 综观公司法的发展历程,我们会注意到这样一个事实,各国公司法中 的资本制度大有缓和化趋势。因此,我们不得不认真反省我国公司资 本制度以及对其赋予的保护公司债权人利益之重任的妥当性问题。 一、公司资本为何被赋予债权人利益保护的重任 众所周知,公司是典型的资本企业,资本是公司营业之基础,生存 之根本。并且,提及公司资本,人们 自然而然地想到股东,因为公司的 1 自有资本是来自于股东对公司的投资。如果没有股东出资行为,公司 不可能产生。为了鼓励股东的投资积极性,法律最终创设了有限责任 制度,如果股东如约完全履行了出资义务,则股东不再对公司承担任 何其他义务,尤其不直接对公司的债权人承担责任。这使得股东可以 “毫无顾忌”地投资,由此导致公司数量剧增。当然,作为股东享受有 限责任庇护的“对价”,其必须如实出资并彻底放弃对其投入公司的 财产所有权,从而使得公司拥有了自己的财产。所以,公司作为一种伟 大的发明,其最原始的功能是为筹集巨额资本所需。“公司主要是解 决出现在筹措巨额资本过程中的一些问题的方法” [1] (P.514) , “企业通过这种公司筹集资金,并允许投资者分享利润” [2] (P.73)。 然而,一个真实运营中的公司总资产来自两大部分:自有资本和 借入资本,即公司账簿上的“资产 负债+所有者权益”。其中所有者 权益部分相当于自有资本,来自于股东的原始注入,负债部分相当于 借入资本,得益于债权人的“慷慨解囊”。而且,越是规模较大的公司, 其借入资本在公司总资产中的比例就越大。(1)现实生活中,不乏存在 许多由银行或其他金融机构注入几亿、几十亿资金,且在公司总资产 中的比例远远超过注册资本的公司。但即使如此,公司仍只承认股东 是公司的最终所有人,并将公司的经营控制权赋予公司股东,致使债 权人只能对公司行为之后果被动地接受。其实,这样的制度安排是源 于这两部分资本在公司中的性质不同。股东的投资形成公司永久性资 产,归公司永久性所有,除非公司解散、破产或因其他原因终止时,股 2 东不得抽回出资;而债权人投入的借贷资本只是由公司临时性地占 有、使用,最终仍将偿还给债权人,债权人可以随时根据合约向公司请 求收回投资,并享有相对于股东而言受偿的优先权。当公司终止、清 算时,股东只能对公司所有资产用来偿还所有负债之后的剩余部分提 出请求。这意味着自有资本对于公司的运营而言,远比借入资本具有 实际意义。尽管公司的运营依赖于全部的自有资本和借入资本,但只 有自有资本真正与公司生死相伴。(2)正因为如此,公司资本制度的架 构,必须考虑怎样与公司经营资产不同部分的作用相吻合,与提供不 同性质资本的所有人的权利义务和利益风险相对应,使公司资本制度 架构成为平衡公司股东和债权人利益的支撑点。 但是,这种公司制度安排,并没有消除公司债权人和股东之间的 潜在利益冲突,根源就在于股东有限责任制度下的利益风险分配机 制。因为股东最终请求权的实现,在很大程度上取决于公司的全部资 产在偿还“各项负债”后的剩余。如果公司剩余已经不足股东的原始 出资,将意味着股东的投资不能全部收回,但最大的损失也已经锁定 在股东们的出资范围内。相反,如果公司剩余大大超过股东的出资, 这些丰厚的利润将全部归股东们所有。对公司债权人而言,则正好相 反,无论公司盈利多