国际消费合同的法律适用研究.docxVIP

? ? 国际消费合同的法律适用研究 ? ? 作者简介:杨志仁，男，湖南师范大学法学院2009级博士研究生，主要从事国际法学研究。 杨志仁 （湖南师范大学法学院，湖南长沙410012） Summary：国际消费合同的法律适用应当遵循以下原则：对消费者合同进行明确的界定，在消费合同的法律适用中扩大意思自治的范围，将消费者经常居住地法律作为消费合同最重要的准据法，利用强行法规则保护消费者合法权益，明确电子消费合同的法律适用规则。 Keys：国际消费合同；涉外民事关系法律适用法；法律适用 中图分类号:DF96:A:1006-723X(2014)02-0041-06 国际消费合同，是指消费者和经营者之间订立含有涉外因素的、为满足个人或家庭消费需求的提供货物或服务的合同。近年来，随着世界经济全球化和一体化程度的不断加深，世界经济联系日趋紧密，特别是随着互联网的飞速发展，国际消费合同增长迅猛，因国际消费合同所引起的法律争端也日益增多，由于消费合同本身所具有的特殊性，同时也为了更好地保护消费者的合法权益，许多国家和国际公约对国际消费合同的法律适用做出了特殊的规定，值得我们认真学习和借鉴。 有学者指出：如何加强对国际消费者的保护，已不仅仅是各国实体法的一项重要内容，以协调各国法律冲突为己任的国际私法，也扮演着极其重要的角色。［1］(P376~377)如何使我国的立法做到既能最大限度地保护消费者的合法权益，又能最大限度地与国际先进立法接轨，仍然是摆在立法者和国际法学者面前的重要任务。 一、域外国际消费合同法律适用立法之比较 鉴于消费合同的特殊性，许多国家以及一些国际公约对国际消费合同的法律适用做出了明确的、特殊的规定。据笔者所收集的资料来看，对消费合同的法律适用做出了特殊规定的国家主要有美国、日本、德国、韩国、乌克兰、瑞士、奥地利、意大利等，此外，《罗马公约》也对此做出了规定，下面仅选择一些有代表性的立法进行介绍。 （一）域外立法介绍 1?美国 美国并没有对普通消费者合同准据法选择做出特别的规定，一般情况下，消费合同适用美国合同法律冲突中所确定的法律选择的一般原则。① 《美国冲突法重述（第二次）》中有一个特殊的规定值得注意，即《重述》第196条对“提供服务合同”的法律适用做出了明确的规定，按照消费合同的一般理论，提供服务的合同在许多情况下即为消费合同，因此，第196条也可以看作《重述》对以“提供服务”为内容的消费者合同的法律适用的规定。根据规定，对于此类合同，一般适用当事人所选择的法律，在未做选择时，适用“依合同要求在该处提供服务或服务之大部分的州”，即服务提供地法，对此《重述》做出了一个例外规定，即若另一州与该合同有更重要密切联系时除外。 值得注意的是，美国对新兴的电子消费合同的法律适用做出了规定，这些规定对于网络时代的国际消费合同法律适用仍然具有重要参考价值。《美国统一计算机信息交易法》（美国统一州法全国委员会于1999年7月通过，并向各州推荐采纳）第109条对“法律选择”进行了规定，首先，规定对当事人协议选择法律的权利进行了肯定，同时，又对选择权进行了限制，即选择不得改变根据有管辖权地区的法律不得以协议加以改变的规则。其次，在没有进行选择的情形下，根据三个规则确定适用的法律：(1)访问合同或规定拷贝的电子交付的合同应适用缔约时许可方所在地法；(2)要求以有形介质交付拷贝的消费者合同应适用向消费者交付地或本应交付地法；(3)除上述情形外，合同应适用最密切联系地法。最后，对外国法的适用进行了相应的限制，即只有该外国法能够提供与本法类似的保护和权利时，才予以适用。除此之外，应适用与该合同有最密切联系的美国法律。 不难看出，该规定与《美国冲突法重述（第二次）》第187条规定精神基本相同，不同的是，该条对当事人意思自治原则体现得更加充分，并未要求所选法律与交易有合理的联系。该条立法对国际电子商务活动的法律适用产生了重要影响，是一项开创性的行为。从该条来看，当事人协议选择法律仍然是电子消费合同法律适用的首要选择，同时对当事人的意思自治做出了一定程度的限制，即协议不得改变根据有管辖权地区的法律不得以协议加以改变的规则。该条(b)项之内容确定了在当事人没有做出法律选择时所应当适用的法律，实际上，该项内容是最密切联系原则在电子合同中的重要体现，前两点是最密切联系的具体规定，第3点则是一个兜底性、原则性的规定。为保护本国消费者利益，（c）项则对当准据法为外国法时的法律适用做出了特殊限制。 2?日本 日本对于国际消费合同的法律适用做出了明确细致的规定。2007年经过修订的《日本法律适用通则法》第11条规定了消费合同的准据法选择方式：（1）即使依第七条（当事人选择准据法，笔者注）或者第九条（当事人准据法的变更，笔者注）规定选择或者变更应适用于消费者或营业者