《仲裁法》引入临时仲裁制度体系论.docxVIP

? ? 《仲裁法》引入临时仲裁制度体系论 ? ? 毋爱斌 （1．西南政法大学 法学院，重庆 401120；2．西南政法大学 人民法庭研究中心，重庆 401120） 一、问题的提出 2022年4月，十三届全国人大常委会立法工作计划将《仲裁法》修改列为“预备审议项目”。目前，《仲裁法》修订工作正如火如荼地展开。其中，《仲裁法》是否以及如何引入临时仲裁①临时仲裁是一种没有仲裁机构主导的仲裁模式，是根据双方当事人合意确定的仲裁协议，在纠纷发生后由双方当事人指定的仲裁员组成仲裁庭，按照当事人合意设定的程序规则审理其间纠纷并在仲裁裁决作出后仲裁庭即行解散的仲裁模式。是关注的焦点。从历史脉络看，临时仲裁发展成为一种较为固定的争议解决方式后才产生了机构仲裁。但由于仲裁规则不同而成为各国交流的障碍。为此，1976年，联合国第31次大会通过《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》为临时仲裁案件提供了可供参考的规则指引。1985年，联合国国际贸易法委员会制定的《国际商事仲裁示范法》再次确认临时仲裁的效力。②《国际商事仲裁示范法》第2（a）条规定：“仲裁”是指无论是否由常设仲裁机构进行的任何仲裁。此后，临时仲裁以其独特优势被国际社会广泛认可。 我国在1986年加入的《纽约公约》实际也包括了临时仲裁。但是，我国现行《仲裁法》并未承认临时仲裁。由于临时仲裁能够更好地吸引投资者进驻自贸区[1]，为推动我国自贸区建设，2016年最高人民法院发布《关于为自由贸易试验区建设提供司法保障的意见》（以下简称《自贸区司法保障意见》）开始承认“三特定”下的临时仲裁，自此临时仲裁在我国自贸区开始生根发芽。2017年，珠海市横琴新区管委会和珠海仲裁委员会联合发布的《横琴自由贸易试验区临时仲裁规则》（以下简称《横琴规则》）使临时仲裁更具有了适用的现实空间。此后，最高人民法院在2019年发布的《关于人民法院进一步为“一带一路”建设提供司法服务和保障的意见》（以下简称《“一带一路”司法保障意见》）、《关于人民法院为中国（上海）自由贸易试验区临港新片区建设提供司法服务和保障的意见》（以下简称《上海自贸区司法保障意见》），2021年发布的《关于人民法院为北京市国家服务业扩大开放综合示范区、中国（北京）自由贸易试验区建设提供司法服务和保障的意见》重申在自贸区内可以适用临时仲裁。 2021年7月30日，司法部对外公布了《中华人民共和国仲裁法（修订）（征求意见稿）》（以下简称《仲裁法修订意见稿》）以及《关于〈中华人民共和国仲裁法（修订）（征求意见稿）〉的说明》（以下简称《仲裁法修订起草说明》），修改完善我国仲裁制度。《仲裁法修订意见稿》第91－93条专门规定了临时仲裁制度，正式拉开了我国临时仲裁制度入法的序幕。根据《仲裁法修订起草说明》的解释，《仲裁法》增加并规范临时仲裁是因为，临时仲裁作为仲裁的原初形式和国际通行惯例在国际社会中普遍存在并被各国法律和国际公约所认可。同时，考虑到我国加入了《纽约公约》，外国临时仲裁裁决可以在我国得到承认和执行的实际，为平等对待内外仲裁，因此增加了临时仲裁的制度规定，但结合“我国国情”宜将临时仲裁的适用范围限定在“涉外商事纠纷”。值此立法之际，有必要对临时仲裁制度进行体系研究，为临时仲裁在我国全面铺开提供一套具体可行的操作方案，借此完善我国仲裁制度，提升仲裁公信力和国际竞争力。 二、《仲裁法》如何引入临时仲裁？ 《仲裁法修订意见稿》第91条规定：“具有涉外因素的商事纠纷的当事人可以约定仲裁机构仲裁，也可以直接约定由专设仲裁庭仲裁。专设仲裁庭仲裁的仲裁程序自被申请人收到仲裁申请之日开始。当事人没有约定仲裁地或者约定不明确的，由仲裁庭根据案件情况确定仲裁地。”将临时仲裁的适用范围限定在“具有涉外因素的商事纠纷”，非涉外临时仲裁、涉外民事临时仲裁等并没有为立法者所认可。然而，《仲裁法》仅规定涉外商事临时仲裁缺乏合理性。 首先，以我国国情为由限定临时仲裁的适用范围缺乏正当性。诚然，临时仲裁的适用需要具有良好的法治环境、完善的社会诚信体系、良好的公民素质以及完备的仲裁员队伍等，但从实践来看，我国已经具备整体适用临时仲裁的现实基础，以此为由限缩临时仲裁的适用范围并缺乏正当性。即使是在现阶段有所欠缺的公民素质和仲裁员队伍，也可通过完善配套制度予以解决。比如《仲裁法修订意见稿》已经在调整仲裁员的选任、披露、回避、监督制度等，相信在不久的将来，我国仲裁员队伍和公民素质将得到极大改善。以我国国情为依据限定临时仲裁制度的适用范围，欠缺合理性，在逻辑上有所欠缺。 其次，将临时仲裁适用范围限定在涉外商事纠纷，不符合国际通行惯例。无论是《纽约公约》，还是《国际商事仲裁示范法》，抑或是其他国际公约，鲜有对临时仲裁的适用范围进行限缩的规定，大多与机构仲裁一般供当事人自由选择适用，不区分