论我国公司法董事勤勉义务规则的完善.pdfVIP

中文摘要 随着现代公司运作模式由“股东会中心主义”向“董事会中心主义”的转 变，董事的权力越来越大，然而，董事的利益并不总是和公司、股东的利益相 一致的，有时两者会发生摩擦甚至冲突，因此，相应的加重并明确董事的勤勉 义务和责任符合法律对公平价值的追求，同时也是完善公司治理结构和增强我 国公司竞争力的必然要求。我国公司法第 148 条规定了董事的勤勉义务，这是 新公司法对董事义务的突破，对于公司治理结构的完善和股东利益的保护意义 重大。然而，由于缺少充分的理论基础作为支撑，该条仅仅从原则上界定了董 事应负的勤勉义务，至于勤勉义务的内涵、内容、判断标准以及董事违反勤勉 义务的责任承担则没有做出具体的规定，以致司法实践中鲜有董事违反勤勉义 务受到制裁的案例，该条在司法实践中很难具有操作性，容易被架空。因此， 有必要对董事勤勉义务做出相对明确具体的规定以满足现实的要求。 自从新公司法实施以来，我国学者一直在对该条的完善积极的做出各种探 索，然而，董事的勤勉义务因为涉及到商业决策的高风险性、商业机会的瞬息 万变，很难有一个具体的标准对董事勤勉与否进行判断，因而，对董事勤勉义 务的理论研究多停留在介绍、解释、移植英美及大陆法系各国的做法上，很难 从实质上提出适合于我国公司法的董事勤勉义务理论。作者也正是基于以上原 因加入到对董事勤勉义务研究的队伍中，以期对未来我国公司法董事勤勉义务 规则的完善和司法解释的出台做出理论上的贡献。 除前言和结束语外本文共分三部分。第一章是董事勤勉义务的理论基础， 包括董事的概念和类型、董事与公司的关系、董事勤勉义务的理论基础分析（法 理学分析、经济学分析、价值选择）。该部分是董事勤勉义务研究的起点和基础， 董事勤勉义务主要涉及董事与公司的关系的界定，而明确二者的关系则是确定 董事勤勉义务判断规则的关键。董事类型的划分则有助于确定不同董事承担不 同勤勉义务的规则。而从法理学、经济学角度探讨董事勤勉义务则能揭示董事 承担勤勉义务的根本原因，能为董事勤勉义务规则的完善提供理论上的支撑。 最后，董事勤勉义务规则的价值选择则论述了了我国公司法在公平正义和效率 之间的平衡，体现了我国社会主义市场经济处于快速工业化和城市化阶段的特 点，该规则必然要服务于我国公司竞争力不断提高的终极目的。 第二章是董事勤勉义务的比较法分析，包括英美法系关于董事勤勉义务的 规定（美国、英国）、大陆法系关于董事勤勉义务的规定（德国、日本）、董事 勤勉义务判断标准比较分析、我国公司法及其他规范性法律文件关于董事勤勉 义务规定的分析。英美法系和大陆法系关于董事勤勉义务的规定对于我国公司 法董事勤勉义务规则的完善具有一定的警示和借鉴意义，因此有比较研究的必 要。通过比较可以发现其中的规律和立法经验，从而为制定出适合我国公司发 展的董事勤勉义务规则打下基础。 第三章是关于完善我国公司法董事勤勉义务规则的建议，包括我国公司生 存的经济环境分析和我国公司法的价值选择、应遵循的立法原则、明确我国公 司法董事勤勉义务的内容和判断规则、赋予公司章程或公司与董事间其他协议 约定董事勤勉义务具体内容的权利以及关于在司法实践中引入商业判断规则的 思考。公司法的制定和发展离不开其生存的社会经济环境，董事勤勉义务规则 的完善也应立足于我国公司生存的经济环境，因此，本部分首先分析了我国公 司所处的社会经济环境状况和我国公司法的价值选择。其次，重点论述了明确 我国公司法董事勤勉义务的内容和判断规则的做法，包括应当遵循的立法原则、 董事勤勉义务的内容、董事勤勉义务的判断规则。再次，提出应当赋予公司章 程或公司与董事间其他协议约定董事勤勉义务具体内容的权利，包括董事任职 条件的约定、不同董事承担不同勤勉义务的约定、董事行为方式的约定、董事 违反勤勉义务规则免责的约定（不违反公司法的强行性规定）。基于商业经营决 策的高风险和商业机会瞬息万变的特点，不能强行性的规定所有的董事均承担 同一的勤勉义务，而是允许公司和董事在不违反公司法关于董事勤勉义务基本 内容和判断规则的前提下做出自主约定，该约定完全可以基于各个公司的经营 宗旨、经营范围、不同董事决策难易程度、决策程序的复杂性以及公司对风险 偏好程度不同做出，这样就可以最大限度的激发董事的积极性，当然，约定的 内容不得违反公司法的规定。最后，论述了我国司法实践中是否应当引入商业 判断规则。商业判断规则对于董事经营权的保护有着重要意义，但同时也容易 使违反勤勉义务的董事逃脱应当承担的法律责任，因此，商业判断规