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中国青年政治学院学报 2010年第 6期 论 “中国法体系的建设思路 黄建钢 (浙江海 洋学院，浙江 舟 山 316000) 【摘要】中国连续的历史和面临的艰 巨任务与空前挑战要求其应该有 自己独 立的法体 系。当前，人们一般喜欢用 “法”来概括、浓缩和缩写 “法律”，从 而导 致了 “法”与 “法律”混淆、“法规”与 “法律 ”相似、“法律”的限制性功能没有发 挥 、“法规”的规范性取向不够明确、导 向性和保障性法文缺乏、“规章”的系统 性特点没有凸显等现象。 “中国法体 系”的建设应当立足现实，保 留中国传统文 化特色，完善法的结构层次。 【关键词】中国法体 系 传统文化 结构层次 法系 ，实际上是 “法系统”的简称 ，一般具有国际性 ，适用两个 以上的国家。而与法系统不 同的是 ，法体系的范围是 国内的。但是 ，要想形成 “法系统”的效果和效应 ，就必须首先完善国 内的 “法体系”的机理和状态 。实际上 国际的 “法系统 ”就是 国 内 “法体系”进一步发展 的产 物。我国法体系的属性情况很复杂 ，旧中国属于大陆法系 ，新 中国前期是社会主义法系，而在 近三十年中建设 的是一个既倾 向于大陆法系又具有现代意义的法体系。本文探讨 的是一个 具有 中国传统历史、文化和思维乃至心理特点的独立和独特的法体系的建设思路。 一 、 “中国法体系”必须具有中国传统文化特色 我国法体系的建立和完善应该是渐进的。这个界定提醒我们，在 中国进行法体系的思考和 建设一定要充分认识、运用和结合中国传统的思维和文化特点。 中国不仅有一部表象的悠久的 “律史”，而且还蕴涵着一组特有的、传统的、内在 的价值倾 向和思维定式 。现代 的 “中国法体系”建设应该充分古为今用 ，寻找 、挖掘和重塑社会治理 的价 值 ，并把它们巧妙地融入我 国的现代法理 、法文 、法条和法款 中，由此可 以避免一些 “良心谴 责”、“道德谴责”与 “法律惩罚”不一致以及 “以德治 国”与 “依法治 国”不一致等状况的出现和 蔓延。其中，还要特别注意中文的 “双字”语言以及文字的特点和习惯 ，这是形成一个具有 中国 传统文化倾 向和现实社会心理特色的法体系的基础。为此 ，必须对我国法体系的建设恩路作如 下整体、系统的梳理 、思考和表述 。 收稿 日期 ：2010—08—30 作者简介 ：黄建钢 ，浙江海洋学院党委副书记 、教授 ，法学博士，主要研究公共管理学。 73 1．必须从功能学的角度对 “法体系”的结构概念进行重新界定 问题的关键在于对英文 “law”的理解和翻译。 “Law”应该翻译为 “法”，而不是 “律”或 “法 律”。 “法”不仅有 “准则”和授权的内容和 内涵，而且还有结构的方面和层次。其结构有纵横之 别：大陆法系主张 “公法”和 “私法”的结构 ，英美法系则主张 “普通法”和 “平衡法”的结构。 “中 国法体系”的结构应为 “权利法”、“义务法”、“限制法”和 “规范法”，或者是 “策励性法”、“保障 性法”、“规范性法”和 “限制性法 ”，具体表现在 “宪法”、“法约”、“法律 ”或 “政策 ”和 “法规”等 层次上。它们基本上是按照中文名词的字义来分类 的，把前面的 “法”作为属性统领 ，而把后面 的另一个字作为内容内涵的层次结构。 但以往对 “条约”、“法律 ”、“法规 ”和 “规章”等概念的区分只是从立法主体上来看的，其实 它们之间的区别不仅在主体上，更在内容、功能和效果上。把 “法律”简单概括为一个 “法”字实 际上是一个逻辑错误。应该把 “法律”与 “法”、“法约”、“法规”和 “规章”区分开来 ，其意义就不 仅在名词和概念上 ，而且在理念和内涵上，还在视角、思维和思路上。其中，“法”只是一个抽象 概念 、整体概念 、母体概念、宏观概念 、系统概念 、有机概念 、价值概念和思维概念 ，是 由 “宪法”、 “法约”、“法律”和 “法规”等具体形式展开和构成的。可见 ，“法律”只是 “法”的一个具象形式。 2．必须从 “法约”、“法律”、“法规”和 “规章”的角度进行梳理 (1)法条约的 “约束”功能还需进一步深化 法条约的