退休职工被诊断为职业病的能否享受工伤待遇_张朴田.docVIP

｜工伤认定｜ 退休职工被诊断为 职业病的能否享受工伤待遇 ■张朴田 案情简介■ 杨某于1966年10月进入某纺织厂从事铸工工作，至1992年下半年担任门卫，于2000年8月自纺织厂退 休。杨某工作期间，纺织厂按当时的规定，为其缴纳了养老和医疗保险。2007年起，杨某因身体不适开 始就医，2011年8月16日，杨某被诊断为铸工尘肺一期，经劳动能力鉴定委员会鉴定，致残程度为六级。 杨某申请工伤认定，要求享受工伤待遇。 争议焦点■ 杨某能否申请工伤认定，享受工伤待遇？ 案例分析■ 关于退休职工被诊断为职业病的工伤待遇问题，法律和行政法规没有明确规定，这就导致了实践 的不统一和认识上的诸多分歧。下面谈一谈笔者个人的一些看法。 关于退休职工被诊断为职业病的工伤认定问题 对于职工退休后被诊断为职业病能否申请工伤的问题，四川省政府法制办曾向国务院法制办做出  工伤职工的工作岗位变动，不能简单地适 用“随岗就薪”或“同工同酬”，而应根据 其伤残程度和岗位要求，遵循合理性原 则，安排工伤职工力所能及的岗位，提供 的工资福利待遇也不能使工伤职工降低 原有的生活水平。就本案而言，秦某并非 不同意眼镜公司的工作安排，究其原因是 因为新的工作岗位工资太低，明显低于秦 某在职时的本人工资标准，这将会造成 秦某以后的经济收入和生活水平大幅度 降低。因此，笔者认为，用人单位有安排 适当工作的用工权利，但这种用工权应建 立在合法且合理的基础上，特别是在工伤 56 CHINALABOR  职工调岗后，工资福利待遇不能随意降 低。 本案中的眼镜公司根据《工伤保险 条例》规定，安排秦某力所能及的工作， 看似符合法律规定，但却没有充分考虑到 秦某的切身利益。按照《工伤保险条例》 规定，秦某退出工作岗位后的伤残津贴 为其本人工资的60%即2100元，而眼镜公 司门卫的月工资为1100元。对于上述情况， 《工伤保险条例》以及人社部《关于执行 〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人 社部发〔2013〕34号）都没有具体规定。笔 者认为，原劳动部《企业职工工伤保险试  行办法》（已失效）对此规定较为合理， 该办法第二十四条规定： 职工因工致残 被鉴定为五级至十级的，原则上由企业 安排适当工作，并可以享受以下待遇：…… （二）因伤残造成本人工资降低时，由所 在单位发给在职伤残补助金，标准为工资 降低部分的百分之九十，本人技能提高而 晋升工资时，在职伤残补助金予以保留。” 这样的规定，兼顾了用人单位和工伤职工 的合法利益。 作者单位 江苏省丹阳市人力资源和社会保障局 ｜工伤认定｜  请示，国务院法制办对此做出复函称，这 部分人员可以按照《工伤保险条例》的有 关规定享受工伤保险待遇，具体由地方 人民政府根据本地实际情况处理(国法 秘函〔2005〕312号)。国务院法制办给出 的意见是原则性的，实际上等于授权地 方政府来处理，这就导致了各地做法不 尽相同。据不完全统计，全国各地主要有 以下几种操作模式： 进行工伤认定。以重庆和青海等省 市为代表，通过制定地方性规范文件，明 确退休职工被诊断为职业病的可以进行 工伤认定。重庆市人力资源和社会保障 局《关于职工退休后被诊断为职业病工 伤待遇问题的通知》(渝人社发〔2010〕 168号）规定，退休前曾从事过可能导致 职业病危害的工作，退休后未继续从事 可能导致该职业病危害工作的退休人员 （含达到法定退休年龄未办理退休手续 的人员），按照国家职业病防治规定被首 次诊断为职业病的，可按国家和我市工 伤认定相关规定申请工伤认定。 青海省 实施〈工伤保险条例〉办法》第四十六条 亦有类似规定。 不进行工伤认定。主要以山东和山 西等省市为代表。根据《山东省贯彻〈工 伤保险条例〉实施办法》第二十六条规 定，劳动者在办理退休、退职手续前被 确诊患有职业病的，应办理工伤认定。而 职工离休、退休、退职后被确诊为职业 病的，可以按规定享受工伤医疗待遇，不 需要进行工伤认定。天津市、山西省人力 资源和社会保障厅出台的规定也采用这 种做法。 行政与司法机关自由裁量型。以江 苏和福建等省市为代表。这些地方出台 的地方性规范文件没有对此作出专门规 定，遇到现实问题交由行政机关和司法 机关自由裁量处理。例如，福建省漳州 市的一则以工伤认定机关为被告的行政 判例，充分体现了自由裁量权的运用。该 案审判人员认为， 工伤保险条例》并未  规定职工退休后，经诊断因在职期间的 工作原因而罹患职业病的不能再提出工 伤认定申请，因此，劳动者的工伤认定申 请仍属于《工伤保险条例》调整的范围。 劳动者申请工伤认定时，提供了《职业病 诊断证明书》，工伤认定机关根据《工伤 认定办法》第九条“劳动保障部门在进 行工伤认定时，对申请人提供的符合国 家有关规定的职业病诊断证明书或者职 业