公安行政执法中的行政惯例功能与规制路径研究.pdfVIP

第28卷第3期 盐城工学院学报(社会科学版)V01．28No．3 2015年09月 Journalof Instituteof Science Edition) Yancheng Technology(Social Sep．2015 doi：10．16018／j．cnki．cn32—1499／c．201503010 公安行政执法中的行政惯例功能与规制路径研究 陈 亮 (苏州大学王健法学院，江苏苏州215006) 摘要：行政惯例作为非正式法源之一在公安行政执法中扮演着重要的角色。行政惯例对公安行 政执法有正负两方面的功能，应通过对行政惯例的成文化、清理、审查来逐步规范行政惯例。减 少其对公安行政执法的不良影响。 关键词：行政惯例；公安行政执法；公安机关 中图分类号：DF312文献标识码：A 公安执法行政惯例具有以下一般特征：其一， 一、公安行政执法中的行政惯例 缺乏法律明确规定。公安行政执法的依据由数量 1．概念与特征 繁多的法律、行政法规组成，随着现代社会政治、 德国法学家考夫曼在其《法律哲学》中指出， 经济的迅速发展，公安行政领域的法律法规在客 面对一个关系日益复杂、理论日益多元、科技无孔 观上存在一定的滞后性。在这种情况下，基层公 不入、民主化浪潮汹涌的风险社会，“必须坚持法 安机关要处理形形色色的执法问题，在实践中必 律哲学的宽容原则：‘……如果伦理与法律无法 然形成一些惯常做法。这些做法一般都没有法律 提供解决冲突的合理决定标准，那么依循以往方 的明确规定，构成行政惯例形成的天然土壤。其 式所作成的决定，就必须加以容忍”“1|。行政惯 二，在行政执法个案中被反复适用。行政惯例的 例在行政管理机关中的存在和在行政执法领域中 形成一般要经历很长一段时间，行政机关经过无 的使用具有其合理合法性，而且它在当今日益复 数次的实践，在相当长的时间内不断重复该做法， 杂化的风险社会中更有其特殊意义。行政惯例 形成了长期惯常的做法。这些做法在执法民警看 “是指关于行政上同一或具有同一的事项，经过 来习以为常，从而形成了路径依赖。其三，得到一 长期的、一般的、继续的或反复的施行，则即可认 定范围内行政机关和行政相对人的知晓或确信。 为已成为行政上措施的通例，这种通例即可视为 “行政机关不断重复这种做法，随着时间的推移 是一种行政惯例”¨J。公安机关在长期的行政执 就积聚了许多具有决定性影响因素，平衡了官民 法实践中会针对很多不确定法律概念、很多法律 利益。直到在一定范围内，使得行政相对人普遍 无法逐一规定的情形行使自由裁量权，自主进行 知晓、确信，即提高行政行为的可接受度，行政相 判断和作为，其中一些做法经过具体个案的反复 对人许可并较少质疑行政机关的做法”【3J。 适用而得到行政机关和行政相对人的知晓或确 2．法律效力 信，形成较为稳定的习惯性做法，发展为行政惯 “在我国行政法上，行政惯例能否作为行政 例。公安行政执法中的行政惯例(以下简称公安 主体做出具体行政行为的依据，是否能够成为行 执法行政惯例)可定义为公安机关在长期处理行 政法的渊源，学理上向来存在争议。直到最近几