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医疗损害社会化分担之法理基础 陈玉玲 摘 要 医疗损害与医疗意外在导致人身损害发生的责任归属上存在不同，因此，医疗损害社会化分担 应当适用不同途径。对于医疗过失导致的医疗损害，通过 医疗责任保险分担fLl~；对于不可归责于医方的医 疗意外，通过医疗保险分担风险，这也是国家承担对国民提供社会安全保险的义务与责任之所在。 关键词 医疗损害；医疗风险；社会保障；医疗保险；责任保险 中图分类号 D90—05 文献标识码 A 文章编号 1001—8263(2012)07—0088—07 作者简介 陈玉玲，武汉大学法学院博士生，东南大学法学院副教授 南京211189 导致患者遭受预期之外的损害，并且要追究医疗 一 、 医疗损害、医疗意外概念与区分意义 损害之责任，“医疗意外责任”强调的是责任。 现代汉语中，“损害”是指使事业、利益、名誉 区分医疗损害与医疗意外的意义在于，前者 等蒙受损失。民法中的损害一词，是指一种事实 关注的是对患者所造成的事实性伤害，后者关注 状态，因一定的行为或事件使某种合法权益遭受 的是医生对于医疗行为的主观预期；发生医疗意 某种不利的影响。损害具体表现为各种形式的财 外一定是已发生了医疗损害，而医疗损害发生的 产损失、人身伤亡、精神痛苦等。医疗损害(Medi． 原因不一定是医疗意外，也可能是医疗过失导致 calInjury)一般是指医疗行为介入 (非因疾病本 医疗损害。 身)而导致的伤害，或者是指医疗行为产生的负 医疗损害不仅可分为生理上的损害和精神损 面结果 (AdverseOutcome)，有学者称之为不 良事 害。理论上，医疗损害还分为可避免的和不可避 件 。 免的两类 ：前者是指 由于错误的医疗行为导致 ，后 医疗实践中一般认为医疗意外是指出现了预 者指在现有的医学知识、条件下，无法克服、避免 期之外的医疗损害，该用语的内涵不再究问意外 的并发症所造成的损害。不可避免的医疗损害又 发生的责任归属。台湾学者高添富认为，“医疗 可以再区分为可预知的和 目前技术上不可预知的 意外”是指出现了预期治疗效果之外的情形，并 两类，再区分的法律意义在于：对于可以预知的医 且应由医疗机构或者医师承担责任的情形，这就 疗损害，患者有权期待医师对疾病治疗结果具备 限缩了医疗意外的外延。我们认为，“医疗意外” 预见力，并且医师应当在实施医疗行为前 向患方 强调的是发生预期之外的医疗损害结果，如果要 履行告知义务，只要医师尽到合理谨慎注意义务、 究问医疗损害的责任，则专用 “医疗意外责任”一 采取适当的预防措施 ，就可 以避免医疗意外事故 词，即 “医疗意外责任”是针对于原本可以控制的 之发生 。否则，医疗机构、医生要承担医疗损害赔 医疗损害风险，因为医疗机构、医护人员的过失， 偿责任；对于不可预知的医疗损害，医疗服务提供 本文为国家社科基金项 目“医疗损害社会化分担机制的法律问题研究”(10BFX080)的阶段性成果。 88 医疗损害社会化分担之法理基础 者无须承担责任。实践中，解决医疗纠纷的难点 主要体现在归责原理的社会化以及责任赔偿的社 是如何清楚辨识医疗损害是否可以避免、以及医 会化。前者包括过失概念的转变、过失推定、无过 方是否已尽其能事然终回天无力。 失责任制度等的建立，后者包括责任保险制度、社