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构建我国先占制度必要性与可行性 　　摘 要：立法总是在特定的环境之下进行的，也是由当制定时的社会物质生活条件决定的。随着改革开放的深入发展，社会主义市场经济得以确立，过分强调国家所有权的特殊保护已经不再适合时代发展的需要，?⑾日贾贫刃慈胛夜?的法律之中具有了必要性与可行性。 　　关键词：先占；占有；必要性；可行性 　　尽管近代各国立法设立的先占制度存在诸多差异，但先占制度在绝大多数国家立法中得以确立确实不争的事实。新中国成立之后，我们效仿苏联老大哥，在法制建设的理论与实践方面，几乎是全面照搬了苏联的经验，摈弃了先占制度。随着我国改革开放的深入进行，将先占制度写入法律将有利发挥法律定纷止争的作用，是与国际接轨的需要，实践上也已具备了可操作性。 　　一、必要性分析 　　（一）物尽其用的需要 　　物尽其用的首要前提是界定物的归属，因为稳定静态的财产关系是财产流通的基本要求，所有权制度的“定纷止争”功能也因此备受推崇，物的归属不明确，对其使用、收益、处分就会受到阻碍，更无从“尽其用”。而实践中，目前我国大量无主物徘徊在法律的边缘，占有人因无法得到所有权的明确保护而是财产处于不稳定状态，进而阻碍了物的充分利用。例如拾荒者所拾得的物，据《人民日报》报道：“全国600多城市之中，约有230万余拾荒者以捡废品维持生计，已经形成了颇具规模的产业，其中若干拾荒者因此得以发家致富”。因此，拾荒者的拾荒行为将能促进全社会财富的增长，也是为社会习惯所认可的行为。促使财产“物尽其用”不仅是物权法的立法意旨之一，同样也是现代“循环经济”理念的基本要求。据相关专家提供的资料显示：“一顿废弃的钢可以提炼出9.019公斤好钢，节约焦炭500公斤，铁矿石2-3吨”。现代社会，大量的工业废弃物被抛弃，致使国家缺乏足够的机制对其予以全部回收，为此，民法典必须为私法自治设下底线，其底线无非是人类生理的极限，和人权保障的底线，最多再从私法自治本身制造的交易成本划出合理的界限。因而鼓励私人通过积极劳动回收这些抛弃物，并从源头上赋予其所有权，不失为解决此类难题的有效途径。就个人而言，将一定的财产据为己有，供作生产生活之用，更是维系其生存与发展的必要前提。 　　（二）司法适用的需要 　　在法的司法适用过程中，维护法的安定性价值是首要目标。然而，安定性价值的维护就需要明确的法律规范作为支撑，以为人们提供相对明确的行为预期，进而形成稳定的社会秩序。2012年备受关注的四川“乌木”纠纷引起的争议在学界以及普通公众至今尚未定论，学界关于乌木性质的争议，是否属于无主物、埋藏物、隐藏物、抑或天然孳息？造成争议的主要原因恐怕还得归根于立法的缺位，现行《民法通则》、《矿产资源法》、《文物保护法》、《物权法》、《森林法》对此都缺乏明确规定，这就导致司法适用中大前提的不明确，那么自然会引起司法适用的诸多困境了。本文姑且不对乌木的权属做过多的探讨，但至少支持先占取得论者而言，因先占制度的立法缺失，其论证必然会缺乏说服力。至于诸如上文所列举的多个拾荒者对同一抛弃物权属的争议，法院在先占取得立法缺位的情况下适用公平原则予以裁判，单纯就法律原则的适用而言，法的安定性价值是缺乏保障的，也不可能给其他拾荒者以后的拾荒行为提供明确的行为预期。而这一系列问题的解决，则亟需立法对无主物的界定、无主物的取得方式做出明确规定，以为该类案件的裁判提供明确的大前提。 　　（三）国际接轨的需要 　　无主财产由最先占有者取得所有权，这是世界各国民法一项公认之原则。除上述国外先占制度考察的相关国家之外，大陆法其他国家诸如：《韩国民法典》第252条第1款规定：“以所有的意思取得无主动产的，取得该物的所有权”。《埃及民法典》第870条规定：“以先占的意思占有无主动产的人，取得该动产的所有权”。1992年荷兰颁布的新物权编总则第4条规定：“占有无主动产的人获得该动产的所有权”。2012年的《奥地利普通民法典》第380条规定：“没有（权利取得）依据与取得权利的合法方式，任何人不能取得财产；直接取得的（权利取得）依据与方法：先占”。原本《马耳他民法典》第327条规定：“无主财产属于马耳他政府”，但该条也被1975年第148号法令所修正。综合上文英美法考察可知，除阿尔及利亚以外，所考察的国家均明确规定了先占制度，诸如菲律宾以及马耳他等国甚至将先占取得列为动产所有权取得的最终重要甚至是唯一的取得方式。这应能充分反映出先占制度在当今民事立法领域中举足轻重的地位。加之，我国已经加入世界贸易组织，已成为国际经济系统中至关重要的意愿，理应在立法上紧跟国际步伐，实现法制接轨。但我国现行法中先占取得的立法缺失，却“不仅割断了我国现行民事立法与传统民法理论的联系，也阻碍了我国现行民事立法与世界其他各国民事立法的有效连接”。 　　二、