现代西方国家公司法的发展趋势与中国公司法的选择.docxVIP

现代西方国家公司法的发展趋势与 中国公司法的选择 「内容提要」本文探讨了现代西方国家 公司立法的最新发展趋势，并对我国现行立 法的得失进行了评价。 「关键词」社会法人、一人公司、法定 资本制、授权资本制、核准主义、准则主义、 单个公司、关联公司、职工参与制 西方国家的公司立法已有 300多年的历 史。1673年法国路易十四时代颁发了世界上 第一部较为系统的商事立法-〈〈商事条例》， 该条例中已正式有关于无限公司的规定， 开 创了西方国家公司立法的先河。西方国家的 公司法在促进公司制不断发展的同时， 也随 着公司制的发展而日趋完善。 19世纪末20 世纪初，西方国家的公司法即逐步实现了由 传统公司法向现代公司法的过渡。因此，西 方国家公司法发展到现代经历了一个较为 漫长的历史过程，它在原有公司法的基础上 不断更新，最终形成了系统化、严密化和科 学化的立法格局。对于规范公司的组织和行 为，保护公司、股东和债权人的合法权益， 促进西方经济的发展立下了汗马功劳。 我国八届人大常委会第五次会议于 1993年12月29日通过的〈〈中华人民共和国 公司法》，不仅适应了我国建立现代企业制 度的客观需要，而且开创了我国公司法制的 新纪元，使我国的企业改革由过去以放权让 利为主要内容的政策调整，进入了制度创新 的法制化时代。由于公司法的颁发距中共十 四届三中全会于1993年11月14日通过的 〈〈中共中央关于建立社会主义市场经济体 制若干问题的决定》仅一个半月，其内容难 免带有计划经济体制时期的一些痕迹。 也就 是说，由于我国公司法赖以存在的市场经济 体制尚未完全确立，同建立在完全市场经济 体制基础上的现代西方公司法相比， 还有许 多不足之处。为了吸收现代西方公司法的成 功经验，明确我国公司法的目标模式，本文 就现代西方公司法的发展趋势与我国公司 法的选择作些理论探索。 一、从恪守公司的社团性发展到允许一 人公司的设立 西方传统的公司法认为， 公司是由两个 或两个以上的股东共同出资所集合成的社 团法人，具有“资合”、“人合”的双重属 性，即公司既是资本的联合， 也是人的联合。 公司既是一种社团法人，其股东至少应为两 人，这是公司作为社团法人的本质要求。因 此，在西方传统的公司法中，不仅要求公司 在设立时发起人必须为两个或两个以上， 而 且均明确规定，在公司成立后运营的过程中， 因某种原因而导致股东仅剩一人时， 该公司 即应解散。 随着各国经济的发展和公司实践的丰 富，特别是有关法人理论和制度的不断完善， 现代西方公司法不再恪守公司的社团性， 先 是承认“实质上的一人公司”，尔后又允许 设立“一人公司”。西方国家所称的一人公 司有“形式上的一人公司”和“实质上的 一人公司”两种含义。“形式上的一人公司” 是指股东仅为一人，全部资本由一人拥有的 公司：“实质上的一人公司”则是指公司的 真正股东只有一人，其余股东仅为持有最低 股份的挂名股东 以判例形式首先确认实质上一人公司 的，是1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨 洛蒙有限公司一案的判决。而允许设立一人 公司的先例则首开于本世纪 50年代前后的 美国爱荷华、密执安、威斯康辛、肯塔基等 少数几个州。为了适应州公司立法的这种发 展趋势，由美国律师协会的公司法委员会制 定的〈〈美国示范公司法》也允许设立一人公 司。后来，作为大陆法系代表的德国和法国 也不再坚守公司社团性的规定， 通过修订公 司法，允许设立一人公司。经 1980年修订， 〈〈德国有限责任公司法》明确规定，有限责 任公司可以依照本法规定为了任何法律允 许的目的由一人或数人设立。 根据法国1985 年7月11日第85-697号法律的规定，公 司得在法律规定的情况下依一人的意志而 设立，有限责任公司可以由一人或若干人仅 以其出资额为限承担损失而设立。 现代西方公司法之所以不再恪守公司 社团性的规定，而允许设立一人公司，其理 论依据主要是：在有限责任的条件下，公司 对债权人的责任与股东人数的多少无直接 关系。在符合法定注册资本最低限额的基础 上成立的一人公司，由于公司用以对债权人 承担债务清偿责任的最低资本限额已事先 确定，所以，公司的责任限度与公司的股东 人数多少无关。以股东人数作为公司取得独 立人格的法定条件，容易滋生发起人以虚设 股东而规避法律的现象。 公司法虽将两个以 上的股东作为公司成立的基础，但为了勉强 符合这一人数规定，在公司实务中，很可能 导致“挂名股东”的出现，使股东名不符实。 所以，与其让发起人以虚设股东的手段而规 避法律，不如将发起人设立一人公司合法化 更具实效性。 由于一人公司的规模大多较小， 且控制 权高度集中，股东的权力在公司内部失去了 外在因素的制约，很容易为股东利用来作为 规避法律义务的外壳，也容易导致公司的滥 立，使