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论合同成立与生效的区别 论合同成立与生效的区分：梁红军内容人之间的意思表示全都，也称合意。从成立的含义可看出，成立是当事人意思表示全都的一种事实状态。合同法对合同成立的规定有以下几种：〔1〕承诺生效时合同成立；〔2〕当事人采纳合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立；〔3〕当事人采纳信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确定书。签定确定书时合同成立；〔4〕法律、行政法规规定或者当事人商定采纳书面形式订立合同，当事人未采纳书面形式但一方已经履行主要义务，对方承受的，该合同成立；〔5〕采纳合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前一方已经履行主要义务，对方承受的，该合同成立。〔二〕合同生效的含义合同的生效，也称合同的有效，是指已成立的合同发生了拘谨当事人的法律效力，是法律对当事人的意思表示行为所作的确定性评价及其产生的后果。《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，按照其规定。〞它包括三层含义：第一，生效是法律对合同当事人的意思表示的确定性评价，表达了国家意志对意思自治的认可。其次，合同对当事人具有法律约束力。详细表现为，从权利方面来说，合同的权利包括恳求和承受债务人履行债务的权利受法律的爱护；从义务方面来说，合同的义务具有强迫性，义务人有义务全面履行合同的义务，假如义务人不履行合同的义务，权利人得恳求法院强迫履行，并可要求义务人担当违约或赔偿责任。第三、合同对第三人的约束力。合同的权利与义务一般由合同相对人担当和享有，依据合同相对性原那么，第三人不能向合同当事人主见权利，也无履行合同义务的义务，从这个意义上说，合同对第三人无拘谨力。但并不是说，合同对第三人无任何拘谨力。合同对第三人的拘谨力包括。一是排挤第三人非法干预和损害合同的效力，如第三人不得非法引诱债务人不履行债务或实行拘禁债务人等非法的强迫手段迫使债务人不履行债务或者与债务人恶意串通损害债权人的利益；二是法律给予债权人得保全合同利益的权利。当债务人恶意将财产以低价出让给第三人时，债权人享有撤销权；当债务人怠于行使其权利时，债权人享有代位权。从合同生效的意义来看，生效表达了国家意志对当事人意志的评价，合同对当事人和对第三人的效力，是国家意志对当事人意志的评价的一种结果。二、合同成立与生效的区分〔一〕成立与生效分属两个不同的法律规章和推断标准合同成立与否是一事实问题，其意义在于识别某一合同是否已经存在，该合同是此合同还是彼合同〔即合同的类型化〕、以及合同行为与事实行为、侵权行为之间的区分。因此，合同成立的规章是一套合同关系的法律事实构成规章，依其仅能作为成立与不成立两种事实推断。而生效与否为一法律价值推断的问题，其意义在于识别某一合同是否符合法律的精神和规定，因此能否获得法律所认可的效力。依合同生效之规章所作出的推断为价值评价性推断：有效、无效、效力未定、可撤销。正如郑玉波先生所指出：法律行为〔合同是最典型的法律行为〕，“具备成立要件而不具备生效要件时……可得之种情形〔效果〕即无效，得撤销与效力未定是也。〞[1]由此可见，成立与生效分属两个不同的标准系统。〔二〕作为价值标准的生效规章与作为事实构成的成立规章具有不同的法律要求。合同成立作为一个意思表示的事实的构成系统，其功能主要是为理解决合同是否存在，因此，法律对成立规章提出的要求是：当事人的意思表示必需详细、明确。首先，当事人的意思表示中须有设立、变更或终止合同关系的意图，即合同当事人必需意识到且追求其行为所设定权利义务效果。不具有设立合同权利义务关系意图的家庭协议，交易意向商定均不构成合同成立之要素。其次，合同当事人的意思表示完好明确地指明所欲订立的合同的必要内容，即合同的必要条款，如买卖合同之“标的〞、价金等条款；如合同的必要条款不明确的合同文件，虽有合同的外观而无合同的本质内容，由于其设权的合同关系的意图不明确而无法履行，假如将此类合同的表示视为合同成立，给予其肯定的法律效力，必定会导致社会经济制度和法律的混乱。一个完好的合同应具备必要的条款，合同才能成立。第三，合同当事人内在设权意思表示必需要约和承诺两个阶段。合同是当事人之间的合意，其合意是对合同的主要条款到达全都。要实现这一点，必需经过要约与承诺两个阶段。确定合同是否成立，关键在于衡量当事人双方是否具有缔结合同的内在意思，并且最终达成意思表示全都。这种互相交换意思表示的过程，法律上称之为要约与承诺的过程。[2] 史尚宽认为“契约为由两个交换所为的意思表示之全都而成立之法律行为，因为要约与承诺全都而成立契约，故而称为双方行为。〞[3]第四，合同当事人的内在设权意思必需通过肯定的方式表示出来，并足以外界客观识别。当事人之要约与承诺的方