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论有奖销售的合法权益保护 在竞争激烈的市场竞争中，从报纸、媒体和市场广告来看，各种奖励和销售活动层出不穷。有奖销售作为一种成本低、见效快的重要促销方式被越来越多的经营者广泛采用,已经成为经营者抢滩占点的一种重要促销手段,同时也伴生了大量的不正当有奖销售行为。这些不正当有奖销售行为严重违反了诚实信用原则,违背了固有的商业惯例,极大地侵害了消费者的合法权益,破坏了公平竞争的市场环境。但我国目前规制不正当有奖销售行为的法律法规极不完善,有进一步研究之必要。 一、 不正当的有奖销售 我国目前调整不正当有奖销售行为的法律法规主要有:《中华人民共和国反不正当竞争法》(以下简称《反不正当竞争法》)、《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》(以下简称《若干规定》)、《关于有奖促销中不正当竞争行为认定问题的答复》(以下简称《答复》)以及《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(以下简称《暂行规定》)。这些法律法规主要对不得从事的有奖销售行为即不正当的有奖销售行为以禁止性规范的形式进行了规制,并列举了具体的表现形式。不正当有奖销售行为主要包括不正当的附赠式有奖销售、欺骗性有奖销售和不正当的抽奖式有奖销售等三种形式。如,《反不正当竞争法》第13条禁止了这三种不正当的有奖销售行为;(1)《规定》第3条至第6条对欺骗性的有奖销售列举了四种具体的形式;(2)《答复》中公布了三种不正当抽奖式有奖销售的形式(3)。 除了上述法律法规明文禁止的不正当有奖销售行为的形式以外,随着经济的迅速发展,经营者在商业促销活动中所采取的不正当有奖销售行为更加形式多样,较典型的有:(1)会员积分返利;(2)以高价销售较小或微小价值商品的有奖销售;(3)类似于变相非法传销的返本销售;(4)在一次消费行为或一次性累计的消费行为中多次设奖,虽然每一次的最高奖都不超过5000元,但多次中奖的金额大大超过5000元;(5)由制造商与销售商共谋规避法律,对同一种商品分别进行有奖销售,尽管不论制造商,还是销售商所设最高资金额均不超过5000元,但各个最高奖金金额之和超过5000元;(6)购物返奖券;(7)先中奖后购物;(8)“买200送128”;(9)不附合交易的有奖销售,如无线电视台和有线电视台举办有奖收视(4),再如王老吉举办短信抽奖活动,却未明示中奖概率和兑奖时间;(10)家电下乡产品参与返现,不少媒体报道过,在个别地区的家电下乡产品中也出现了存货倾销、旧货翻新、以次充好等现象;(11)商家乱发消费券,其中不乏浑水摸鱼心态的消费券大军,如支付宝于2009年6月9日宣布推出的让利额达866万元的“网络消费券”,这种让利活动存在不规范之处。(12)虚拟世界的有奖销售,如北京华义和晶时代联合举办的WGS卡有奖销售活动,奖品为《石器时代》游戏虚拟道具1个、合成手环9种、《天下无双》游戏虚拟道具30个黑梁胶。虽然在2009年6月4日文化部、商务部联合印发的《关于加强网络游戏虚拟货币管理工作的通知》中首次明确了网络游戏虚拟货币的适用范围,对当前网络游戏虚拟货币与游戏内的虚拟道具做了区分,但虚拟世界的网络游戏是以消费者付出真实货币为代价的,如何衡量虚拟世界的奖品价值仍缺乏法律规定。 二、 现行立法的局限性 不正当有奖销售行为作为一种违法行为,我国虽有前述法律法规对其进行规制,但是由于市场经济的迅速发展和法律没有禁止但实质上已经对市场经济产生危害的种种新的有奖销售方式的凸显,现行相关立法规制已呈现出局限性。 1、 有奖销售行为未取得法律调控力 我国目前调整不正当有奖销售行为的法律法规大都颁布于九十年代初期,滞后性越来越明显。如,《反不正当竞争法》自1993年12月1日施行时起,至今都没有修改过,而且有奖销售的相关规定使用以禁止性规范进行列举式立法的模式。《反不正当竞争法(2006年9月18日修订稿)》(以下简称《修订稿》)也是如此规定(5),都过于原则。并且有奖销售的相关解释不具有可操作性,同时欠缺相配套的法律规范,缺乏对有奖销售明确的引导性规范,使公众特别是经营者无法全面了解和认识有奖销售活动,更不能对实施有奖销售活动的经营者进行正确的引导和规范。因此,现行立法对市场上新出现的上述种种不正当有奖销售行为缺乏调控力,在某些方面已经不能适应目前经济发展的需要。 另外,有关有奖销售的地方立法不统一。从第一个有关反不正当竞争的地方性法规《海南经济特区反不正当竞争条例》开始,各省、自治区、直辖市人大常委会针对《反不正当竞争法》而制订的地方性法规达二十多个,其中几乎都有对有奖销售的规定。这些法规要求企业在有奖销售中标明的内容可谓是五花八门、极不统一,如最高奖金额、总金额、数量、质量(云南、河北、重庆、浙江、四川、河南、福建)、设奖等级、品牌(湖北)、型号(湖北、山东)等等。原本是要加强地方法规的可操作性