论非强制行政执法方式的人权意蕴——以非强制与强制的比较为视角.pdfVIP

第 10卷第 7期 广州大学学报 (社会科学版) Vo1．10No．7 2011年7月 JournalofGuangzhouUniversity(SocialScienceEdition) Ju1．2011 论非强制行政执法方式的人权意蕴 以非强制与强制的比较为视角 芦 锋 (广东金融学院 法律系，广东 广州 510521) 摘 要 ：非强制行政执法方式是近年来我 国行政执法创新的产物 ，相对于强制行政执法而言， 它对行政相对方 自由和平等的实现 ，以及提升政府保障人权得 以实现的能力和水平等方面具有明 显优势。这决定 了非强制行政执 法将会成为行政机关实现行政 管理 目标的主要手段。 关键词 ：非强制行政执法；自由；平等 ；效率 中图分类号：D922 文献标识码 ：A 文章编号：1671．394X(2011)07．0021—05 在当下，是一个人权备受尊重的时代 ，特别是 的意志的状态形成对照。” 与哈耶克同时代的思 2004年的人权入宪和私人财产权宪法保障的进一 想家麦卡勒姆亦指出，“不管谈论某个行动者的自 步完善，人们越来越倾向于从人权的视角来评判和 由还是某些行动者的自由，它始终是指行动者摆脱 思考公权力行为的正当性。人权 的张扬对权力的运 某些强迫或限制、干涉或妨碍 ，去做或不做什么，成 作提出了极大挑战，它要求公权力机关采用一种更 为或不成为什么的自由，因此，自由在本质上是一种 加人性化、更有利于人权保障和实现的方式来行使 三位一体的关系。” 上述关于 自由概念的论证表 权力。从行政法制度的角度来说，便是协商、激励、 明，自由存在于而且只能存在于某种特定的 “关系” 建议等非强制执法方式的大量引入和强制、命令等 中，离开了一定的 “社会关系”，也就没有 自由的附 单向度管理方式的淡化。在本文中，笔者以强制与 着物。如果在某种关系中，主体具有相当程度 的阻 非强制的比较为视角，对非强制行政执法方式在实 断外界干扰的能力，能够依凭 自身意志来决定一个 现行政相对方所欲求的自由、平等和效率价值等方 行为，那么他就是 自由的。在行政法视域中，行政主 面所具有的优势作一初步探讨，以期为非强制行政 体与行政相对方的关系是其中最重要的，也是最具 执法方式之于人权意义的认知提供理论视窗，并进 决定性的内容，因为这对关系的性质直接表征着行 而为非强制行政执法方式在现有行政法制度体系中 政法的价值定位以及制度构架的整体样貌。然而， 的生长提供理论支撑。 行政主体与行政相对方关系的性质只是一种抽象的 学理认知，只有当其通过一定的行为方式表现出来 一 、 非强制行政执法方式的 自由价值 时，才能产生可观察并进而作出评判的效果。因此， 对体现 自由实现程度的法律关系的考察必将转化为 按照新 自由主义大师哈耶克的阐释 ，“自由意 对政府行为方式的考察。 味着始终存在着一个人按其 自己的决定和计划行事 行政权的运作总是体现为两种面相，即强制的 的可能性；此一状态与一个人必须屈从于另一个人 一 面和非强制的一面。正如有的学者所中肯指出的 收稿 日期：2011—05—01 作者简介：卢护锋，广东金融学院讲师，法学博士，从事行政法学和法理学研究。 广州大学学报 (社会科