独立董事的新角色：诉讼风险防护——基于谷歌的案例研究（一）.pdf

独立董事的新角色：独立董事的新角色：诉讼风险防护诉讼风险防护 独立董事的新角色独立董事的新角色：：诉讼风险防护诉讼风险防护 ——基于谷歌的案例研究——基于谷歌的案例研究（（一一）） ————基于谷歌的案例研究基于谷歌的案例研究 （（一一）） 2019年 01月 22 日 摘要：摘要：本文以谷歌三元股权改革案例为对象，分析谷歌的独立董事在股权改革过程中的角 摘要摘要：： 色。分析表明，与现有公司治理理论认为独立董事主要发挥监督作用不同，从三元股权的 提出到实施，谷歌公司独立董事所起到的主要作用并不是监督企业实际控制人的决策，而 是起到了调和创始人与其他股东矛盾，降低诉讼风险的作用。本文以谷歌三元股权变更过 程中独立董事实际发挥的作用为例，通过讨论后倾向于认为，对于一些企业尤其是一些高 科技企业而言，独立董事可以通过降低企业实际控制人所承担的诉讼风险，进而一定程度 上保护甚至增加企业价值。 关键词：关键词：独立董事，诉讼风险，风险防护，多元式股权 关键词关键词：： 一、一、引言引言 一一、、引言引言 本文是一个案例研究。我们基于谷歌的三元股权改革，提出并尝试回答一个问题：在企业 中，独立董事扮演什么角色？能够发挥什么作用？ 独立董事是与企业不存在重大利益关系的外部董事，在利益方面保持实质上的独立性。在 监管部门强制上市公司设置独立董事之前，一些企业便已自愿设置独立董事。如第一美国 银行（First American Bank）1791年成立时，其 25 位董事中包括了 4位参议员和 4 位众 议员，由于这 8位议员代表公众的利益，因此他们可以被视为现代意义上的独立董事（刘 峰，2018）。然而，在管制开始前，设置独立董事的行为并不普遍，这一行为的真正普及 发生于管制之后。20 世纪40 年代美国的《投资公司法》要求基金公司董事会中的关联董 事比例不能高于 60%。之后，随着上市公司的丑闻不断涌现，美国证券交易委员会（SEC） 逐渐加强对上市公司治理结构的监管，要求上市公司设置一个全部由独立董事组成的审计 委员会。在安然和世通事件之后，受萨班斯法案（SOX）的影响，SEC 在2003年批准纽约 证券交易所（NYSE）和纳斯达克证券交易所（NASDAQ）修改上市条例，规定独立董事在董 事会中的比例不得少于 50%。从上述发展过程看，独立董事的设置是一种从自愿到强制的 制度安排。 斯蒂格勒对管制行为的分析表明，一项管制制度设立，其后果与设立该制度的初衷并不必 然一致（Stigler，1971）。基于这一思想以及 Alchain（1950）的经济学达尔文演化思想， 刘峰（2018）尝试提出独立董事的新角色：诉讼风险防护。 2012年 4月 12日，谷歌宣布三元股权①改革议案。在此之前，谷歌一直使用二元股权， 发行具有不同投票权的两类股票，即“一股一票”的 A 类股票和“一股十票”的 B 类股票。 谷歌实施二元股权的目的是为了保护创始人手中的控制权，使创始人能够实现对企业的长 期控制。然而，由于创始人不接受任何形式的薪酬，若仅依靠出售所持股票获取收入，在 保证自身流动性充足的前提下，创始人将难以长期维持对公司的控制权。为解决控制权和 收入之间的矛盾，创始人提议使用三元股权，即在二元股权的基础上，发行“一股零票” 的 C 类股票。很明显，与其他两类股票相比，C 类股票仅有收益权却没有投票权，因此发 行 C 类股票不会稀释创始人的控制权，而创始人又可以通过出售 C类股票获利，从而解决 控制权和获取收入之间的矛盾。三元股权虽能帮助创始人，但也增加了谷歌的经营不确定 性和外部投资者所承担的风险。因此，面对股权改革议案，谷歌的 A 类股票持有者表达了 强烈的反对，并在议案宣布后仅两周，于法院起诉谷歌及其董事会全体成员。经过长达 18 个月的法律诉讼，2013年10 月，诉讼获得调解。谷歌最终于 2014年 3月 26日注册 C 类 股票，开始使用三元股权。表 1归纳了三元股权的构成以及各类股票的具体特征。 我们的分析表明，在完成股权改革的过程中，谷歌的独立董事通过两个途径降低企业诉讼 风险，体现了一种新的角色——诉讼风险防护。首先，独立董事在专业机构的帮助下所提