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股东出资瑕疵的责任 一、 资本实际出资义务 公司资本是公司生存的物质基础，是公司正常运作的物质保障。公司资本由公司股东出资构成, 记载于公司章程中。遍观各国立法例, 主要有三种公司资本制度, 即法定资本制 (确定资本制) 、授权资本制和折中资本制, 其中法定资本制的规定最为严格。我国公司法强制地规定公司资本必须由股东认购后一次性全额缴纳。 为了维护社会交易安全, 公司资本须遵守资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则, 而其前提须是股东完全实际出资, 故公司章程订立后, 股东必须依据公司章程中明确记载的各股东认购的份额完全实际的履行出资义务, 我国新修订的公司法第27条和第83条则规定了股东的出资形式可以有货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权。 不管以何种形式出资, 股东的出资首先必须符合国家法律法规对出资形式的规定, 不能以不合法资产出资和违法出资;其次, 股东的实际出资必须与股东在公司章程中认购的资本份额价值相等同, 不能低于其认购的份额, 不得擅自提高无形资产在资本总额中的比例。同时, 必须适当履行, 如需要办理产权登记的还应该办理产权登记, 不能延迟履行。最后, 股东必须完全实际履行, 不得以任何理由拒绝履行或虚假履行。 二、 出资瑕疵行为 股东出资瑕疵是股东违反出资义务的一些出资行为方式的特定概括, 股东尤其是发起人股东具有严格的出资义务, 必须实际的完全的履行出资义务, 不得以任何形式违反此项义务。 我国新修订的公司法第27条规定“股东可以用货币出资, 也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是, 法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价, 核实财产, 不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的, 从其规定。”和第83条“发起人的出资方式, 适用本法第二十七条的规定。”那么违反出资义务的行为也可以有以下几类:现金出资时, 延迟交付, 抽逃资金;实物出资的, 有拒绝交付转让产权、标的物瑕疵或灭失等;工业产权出资的, 有未经专门机构评估、产权权属有瑕疵等;非专利技术出资的, 有非专利技术是否为意向设立的公司所需要, 还有技术的泄漏和实际价值不符合股东所认购的资本份额;以土地使用权出资的未办理相关手续, 土地使用权禁止转让等。 以上的违反出资义务的行为归纳起来, 无外乎出资义务的不履行和出资义务的瑕疵履行。前者出资义务不履行指股东自认购股份份额之后没有实际履行出资义务, 拒绝履行出资义务, 或者形式上履行了出资义务而实际上并未出资, 抑或因为法律上或客观原因而致使股东不能履行而使公司没有取得任何财产利益。后者出资义务的瑕疵履行即是股东认购股份之后履行了出资义务, 只是履行行为有瑕疵, 不完全或不适当, 这种情况不可以分为延迟履行、出资不实、瑕疵给付和抽逃出资。 所谓延迟履行是指股东不按约定或规定的期限缴纳出资或办理财产产权转移手续;出资不实是指股东没有按认缴的份额缴纳货币或出资实物的实际价值明显低于其在章程中所认缴的价值。瑕疵给付, 亦称实物瑕疵, 即股东缴纳的实物存在着品质或权利上的瑕疵。 抽逃出资, 即股东在实际缴纳出资之后, 又利用手段将所缴出资暗中抽回的行为。有学者认为其不属于瑕疵行为, 而是对公司财产的侵权行为。认为股东在全额缴纳出资之后, 财产所有权既已转移归公司所有, 其后又将其抽回, 便是不当转移公司财产的侵权行为。出资义务的适当履行是贯穿于公司设立过程的行为, 自始至终都应该真实完全履行出资义务的行为。抽逃出资明显是违反履行出资义务的行为, 整个过程围绕出资而展开, 可分为两个阶段即缴纳出资和抽回出资, 前者乃履行义务, 后者违反义务, 相承相辅, 最终结果是造成公司资本未达到章程规定数额, 出资明显有瑕疵。 所有出资瑕疵行为的共同效果都是使公司资本未达到章程所确定数额, 使公司资本不实。不仅不利于公司进行经营活动, 而且可能损害与公司进行交易的相对人的利益, 危害社会交易安全。因此, 必须予以纠正和禁止。 三、 责任主体方面:同时明确违反义务股东的责任承担性质 股东因出资瑕疵而违反出资义务, 要对因此造成损失的其他股东、公司及债权人承担民事责任。但在追究出资瑕疵股东的民事责任时, 是按违约的责任, 还是按侵权责任, 理论界有不同观点。 一种观点从时间上认定, 认为“违反出资义务的行为, 在公司成立之前, 属合同法上的违法行为, 已足额出资的股东可就其自身遭受的损失向未缴纳出资的股东请求赔偿。在公司成立之后, 则属公司法上的违法行为和损害公司利益的侵权行为, 公司将有权向该股东及其他发起人要求履行出资义务或填补出资, 并承担相应赔偿责任, ”该观点未明确违约责任和侵权责任的依据, 略显不足。 另一种